2．不满14周岁的幼童，同意和他人发生性关系或者同意被他人狠亵的，不能作为正当化事由。世界上两大法系刑法均把“同意”作为和他人发生性关系的正当化事由。同时，各国对幼女均有刑法上的特别保护规定。例如，英国1956年《性犯罪法》第6条规定：“与不满16周岁的女孩非法发生性交的男子构成犯罪，本条另有规定的除外。”[22]德国刑法典第176条第1款则规定：“对不满14岁之人实施性行为或让其与自己实施性行为的，处6个月以上10年以下自由刑；……”中国刑法也规定了相关犯罪，对幼女采取了特别保护措施。
首先，刑法第236条第2款规定：“奸淫不满14周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。”当今很多国家，均将性的自由处分权作为成年公民个人可以支配的权利，国家不会以公共权力加以干预。但是，由于不满14周岁的幼女身体发育尚不健全，且认识能力、控制能力、辨别能力以及情感能力均不成熟，一般来说，她们并不能正确行使性的自由权利，因此，为了有效保护她们的身心健康成长，免遭不法侵害，刑法及相关司法解释均规定，无论不满14周岁的幼女是否自愿，只要行为人明知被害人是不满14周岁的幼女而与其发生性关系的，除了有特别规定者外，一律按照强奸罪定罪处罚。这里，所谓“有特别规定者”，是指：(1) 2000年2月16日最高人民法院《关于审理强奸案件有关问题的解释》规定—对于已满14周岁不满16周岁的人，与幼女发生性关系，情节轻微、尚未造成严重后果的，不认为是犯罪；(2) 2003年1月17日最高人民法院《关于行为人不明知是不满14周岁的幼女，双方自愿发生性关系是否构成强奸罪问题的批复》指出：行为人确实不知对方是不满14周岁的幼女，双方自愿发生性关系，未造成严重后果，情节显著轻微的，不认为是犯罪。因此，不满14周岁幼女关于性行为的同意，原则上不能作为否定强奸罪的正当化事由。
其次，刑法第237条第3款规定：“猥亵儿童的，依照前两款的规定，从重处罚”—即按照强制狠亵妇女罪的刑罚规定从重处罚。狠亵儿童罪的被害人既可以是女童，也可以是男童。而所谓“儿童”，是指不满14周岁的男孩或女孩。由于法条的表述仅仅是“猥亵儿童的”，而没有在动词“狠亵”前用“以暴力、胁迫或者其他方法强制……”来加以修饰，所以，排除了被狠亵儿童同意情况下的猥亵行为可以非犯罪化的可能性，即被害儿童的同意，不能作为狠亵行为正当化的事由。
其三，刑法第360条第2款规定：“嫖宿不满14周岁的幼女的，处5年以上有期徒刑，并处罚金。”本款的立法理由与刑法第236条第2款的规定（奸淫幼女）基本相同，只是本款规定犯罪的被害人均是出于自愿而和他人“嫖宿”（发生性关系）。2001年6月11日最高人民检察院《关于构成嫖宿幼女罪主观上是否需要具备明知要件的解释》明确指出：行为人知道被害人是或者可能是不满14周岁幼女而嫖宿的，即构成嫖宿幼女罪。因此，被害人是否同意，并不能成为“嫖宿”行为非犯罪化的正当事由。[23]
（二）重型精神病人的“同意”属无效承诺，不能作为正当化事由
精神病学理论一般将精神疾病分为轻型与重型两个类型。所谓轻型精神病，是指精神病患者对其自身的精神异常具有一定的自我感知力，患者一定程度上能够控制自己的心智和行为，有一定适应环境的能力。所谓重型精神病，是指患者对其精神异常反应和表现没有自我感知力，不能正常控制自己的心智情绪与行为，丧失了对生存环境的正常适应能力。
