在对德国给付障碍法作比较研究时，我们不仅要始终关注“义务违反”(Pflichtverletzung)之概念，而且还要关注债务不履行之概念。因为在债法改革后，《德国民法典》同时使用了这两个概念，尤其是在违约金约定（第340、341条）与抗辩权（第320、363条）之规定上。
至于债法为何采纳《德国民法典》此前未包含的义务违反之概念，将来是否必然要统一《德国民法典》的用语（Begrifflichkeit），即使这两个概念并无内容上的区别，韩国民法学也必须予以考虑。因为《韩国民法典》系将债务不履行作为给付障碍法之核心概念。
如果要探究德国私法史对于韩国的比较法研究具有何种意义，那么下列问题对于韩国而言也是饶有兴味的：就德国积极违约的产生历史而言，从制度史的观点来看，史韬伯究竟是“发现者”还是“误导者”？{43}
若不了解过去，则无法把握今日！笔者认为，韩国民法学不应再盲目追随德国民法学之最新研究动态，而是应当认识到德国民法学也具有其历史，在其历史进程中也经常会出现诸多谬误。就此而言，“私法之历史比较研究”对于韩国与德国私法的比较研究将会更为重要。
【作者简介】
成升铉，单位为韩国全南大学。金可可，单位为华东政法大学。
【参考文献】{1}Kitagawa, Japanese Civil Law and German Law，in: Kitagawa/Riesenhuber（eds.），The Identity of German and Japanese Civil Law in Comparative Perspectives（Die Idenutat des deutschen und des japanischen Zivilrechts in vergleichender Betrachtung），Berlin 2007，S. 19 f.；Oka, Einige Bemerkungen uber den Einfluss des deutschen Rechts bei der Entstehung des Entwurfs zum japanischen BGB und bei seiner Beratung, in: Festschrift fur Schlechtriem, Tubingen 2003，141-154.
{2}Jones/Schlechtnem, International Encyclopedia of Comparative Law, Vol. VII, Chapter 15 Breach of Contract, 1999,pp. 15-137.
{3}Kitagawa（Fn. 1），Japanese Civil Law and German law, S.22-23.
{4}Ruckert, Leistungsstorungen und Juristenideologien heute und gestern, in: Informatik- Wirtschaft-Becht Regulierung in der Wissenschaft: Festschrift fur Wolfgang Kilian zum 65. Geburtstag, Baden-Baden 2004，S.722.
{5}Stoll, Die Lehre von den Leistungsstorungen. Denkschrift des Ausschusses fur Personen＝，Vereins＝undSchuldrecht, Tubingen 1936.
{6}Hierzu vgl. Reischauer, Leistungsstorungsrecht des ABGB im Vergleich zu dem des BGB mit einem Blick auf das UN-Kaufrecht, in: Festschrift fur Hans Stoll zum 75. Geburtstag, Tubingen 2001，345 ff.
{7}关于缔约过失，可以认为，其并不属于给付障碍问题。因为在缔约过失情形，其核心是另一个问题，也即在缔约预备阶段债法上特定义务的发生问题，而在给付障碍法上，则主要是基于现存债务关系而发生的给付义务不履行之后果问题。本文仅论述《韩国民法典》中的给付障碍法，缔约过失并非本文论述之对象。对此亦参见Huber,Leistungsstorungen, in: Gutachten und Vorschlage zur Uberarbeitung des Schuldrechts, Bd. I, 1981，742 ff。
{8}Hierzu vgl. Schermaier, in: Schmoeckel/Ruckert/Zimmennann, Historisch-kritischer Kommentar zum BGB, Bd. II Schuldrecht: Allgemeiner Teil 1. Teilband (Tubingen 2007)，Vor § 275，Rn.3 ff.
{9}Hierzu vgl. Jae-Hyung Kim, Der Schutz des Personlichkeitsrechts im koreanischen Zivilrecht, ZvglRWiss 101(2002)，234 ff.
{10}Savigny, Das Obligationenrecht als Theil des heutigen romischen Rechts, Zweyter Band（Berlin 1853），§ 51，S.1.
{11}OGH（Oberster Gerichtshof in Korea）2002 DA 35676（Urteilsbezeichnung），22. Juli 2002（Urteilsdatum）：der Fall der Schlechtleistung der Klimaanlage und der daraus entstandenen Begleitschaden.
{12}OGH 95 DA 56095, 12. April 1996: der Fall der Aufklarungspflichtverletzung gegenuber dem Patient und dessen gesetzlichen Vertreter.
{13}OGH 96 DA 47302, 10. Oktober 1997: der Fall der Schutzpflichtverletzung gegenuber Gasten wegen eines Brandes im Gasthof.
{14}Zur Lehre in Japan, vgl. Isomura, Sachmangelhaftung und Nichterfullung im japanischen Recht, in: Wege zum japanischen Recht, Festschrift fur Kitagawa Zentaro, Berlin 1992，395 ff.
{15}OGH 2002 DA 51586, 22. Juli 2004.
{16}Yang Chang Soo, Einfuhrung in das Zivilrecht, Seoul 2008，S. 272; Song Duk Soo, Die Gesamtedarstellung des Zivilrechts（Minbubhakgangwue），Seoul 2008, S. 1139 D-261；Ji Won Lim, Die Gesamtedarstellung des Zivilrechts（Minbub-hakgangwue），Seoul 2008，S.12845-130.
{17}Hierzu vgl. Jae-Hyung Kim（Fn. 10），234 ff.
{18}Kitagawa, Rezeption und Fortbildung des europaischen Zivilrechts in Japan, Arbeiten zur Rechtsvergleichung Bd. 45，Frankfurt a. M. 1970, S. 21. Zur Assimilation und der Einteilung in positive und negative Assimilation, vgl, Schwarz, Rezeption und Assimilation auslgndischer Rechte, in: Thieme/Wieacker, Rechtsgeschichte und Gegenwart, Karlsruhe 1960, 153 ff.
{19}Canaria, Theorienrezeption und Theorienstruktur, in: Wege zum japanischen Becht, Festschrift fur Kitagawa Zentaro,Berlin 1992. S.59.
{20}Kitagawa（Fn.19），S. 67. In Bezug auf die Theorienrezeption des deutschen und franzosischen Zivilrechts durch die japanische Zivilrechtswissenschaft, vgl. Kitagawa（Fn. 1），32 f.
{21}Canaris（Fn. 20），S.59-60.
{22}Leser, Die Wirkungen des BGB im Ausland. Ein Beitrag zur Rechtsvergleichung, in: Eisenhardt（Hg.），100 JahreBGB, Juristische Zeitgeschichte, Kleine Reihe, Bd. 1，Baden-Baden 2001，49 f.
{23}Zur Ausfuhrung vgl. Cho Kyu-Chang, Koreanisches Zivilrecht und deutsches burgerliches Recht, in: Rehbinder/Sonn （Hg.），Zur Rezeption des deutschen Rechts in Korea, Baden-Baden 1990, 59 ff.
{24}Kitagawa (Fn.19)，S.36.
{25}Kitagawa（Fn.1）．S.22.
{26}Okamatsu, lwayuru sekkyokuteki saiken shingai o ronzu (Uber die sog. Positlven Forderungsvertragsverletzungen)，Hogaku shinpo, Bd. 16（1906），Nr. 2, 57 ff.
{27}Kitagawa（Fn. 19），Rezeption und Fortbildung, S. 70.
{28}Hierzu vgl. Seong, Der Begriff der nicht gehorigen Erfullung aus dogmengeschichtlicher und rechtsvergleichender Sicht,S. 245 ff；Huber, Leistungsstorungen, Bd. I, Tubingen 1999，78 ff; HKK/Schermaier, § § 276-278, Rn. 76 und 80 f.
{29}Protokolle zum Koreanischen BGB (Minbupansimyeurok)，Bd. I (Sangkwon)，Seoul 1957, S.233.
{30}Kitagawa（Fn. 1），18 ff.
{31}Igarashi Kiyoshi, Fukanzenriko·Sekkyokuteki saiken shingai (Schlecherfullung und die positive Forderungsverletzung)，Hogaku Seminar (Juristisches Seminar)，vol. 25 (1981)，S. 38; Kitagawa, in: Okuda (Hg.)，Chushaku Minpo 10 (Kommentar zum Japanischen BGB, Bd. 10)，§ 415, 1987, 356 f.；Shiomi, Saimu furiko·Keiyaku Sekinin Ronshi (Nichterfullung und die Geschichte der Vertragshaftung)，in: Hirai/Mitsumoto（Hg.），Nihon Minpo Gakushi·Kakuron (Theoriengeschichte des Japanischen Zivilrechts und Besonderer Teil),Shinsansha 1997,187 ff.
{32}Minroku（Sammlung der Rechtsprechung），Bd. 20, S. 999, Bd. 23，S. 1753，Bd. 26, S. 1819 und Minshuu(Sammlung der Rechtsprechung)，Bd. 20-3，S. 468. Zur Rechtslehre uber die Erfullungsverweigerung vor dem 2. Weltkrieg in Japan, vgl. Kawazoe, Saimu no Rikou Kyozetsu (Erfullungsverweigerung)，Hosokaizassi, Bd. 10, Nr. 2, 1 ff. und Nr. 3，27 ff.，wo er die Entscheidungen des Reichsgerichts uber die Erfullungsverweigerung（RGZ Bd. 51，349 f.，Bd. 52, 150 f.，Bd. 57，105f. und Bd. 67，313 usw.）zitiert. Zur Entwicklung der Rechtslehre nach dem 2. Weltkrieg, Kitagawa（Fn. 32），356 f.
{33}Jeong Yeu Wha, Chaekwonchongron (Allgemeiner Teil des Schuldrechts)，1953，S.91-94.
{34}Kwack Yoon-Chick/Yang Chang Soo, Minbopchuhae IX (Kommentar zum ZGB, Bd. 9)，§ 390, Seoul 1995, 224 ff.
{35}Justizministerium, Materialien fur die Reform des ZGB. Seoul 2004，1 ff.
{36}Justizministerium (Fn. 37)，782 ff.
{37}Huber(Fn. 29)，78 ff.
{38}Ruckert(Fn. 4)，722 ff.；Wieacker(Fn.5)，S.519; Mitteis/Lieberich (Fn.5)，S. 145 f.；Kroeschell（Fn. 5），21 f.：Glockner(Fn.5)．765 ff.
{39}Stoll, Abschied von der Lehre von der positiven Vertragsverletzung, AcP 136（1932），257 ff.
{40}Himmelschein, Erfullungszwang und Lehre von den positiven Vertragsverletzungen, AcP 135（1932），255 ff.；ders.，Zur Frage der Haftung fur fehlerhafte Leistung, AcP 158(1959/60)，273 ff.
{41}Canaris, Schuldrechtsmodernisierung 2002，Munchen 2002，XVI.
{42}Medicus, Schuldrecht Allgemeiner Teil, 13. Aufl.(Munchen 2002)，Rn. 511-520.
{43}Hermann, Mehr Lotse als Entdecker, in： Anwalt-Kommentator-，，ntdecker“. Festschrift fur Hermann Staub zum 150. Geburtstag am 21. Marz 2006, Berlin 2006, 25 ff.；Schermaier,,, Dem Deutschen thut das Studium der Romer noth…“，JZ 2006, 335 f.；HKK/Schermaier, Vor § 275，Rn. 84 ff.；Jansen,， ,Tief ist der Brunnen der Vergangenheit“，ZNR 2005，210;Wilhelm, Die Pflichtverletzung nach dem neuen Schuldrecht, JZ 2004，1060.
