商主体若干问题研究
张涛
【关键词】商主体
【全文】
商主体作为商事法律关系的重要组成部分，是整个商事法律体系中的核心。各种商事规则和商事法律制度的制定，都要围绕商主体展开。因此，有关商主体的立法，就成为我国商事立法中的重要内容。然而学界对商主体的概念、资格等存在较大争议，本文拟从商主体概念出发，以商主体的资格和商主体的规制等方面为路径进行讨论。
一、商主体概述
商法中商主体的概念
我国目前尽管已有公司、合伙企业、个人独资企业等形态的具体商主体，但由于尚未制定商事基本法，所以在法律规范意义上尚无商主体的定义。而在法学界，有学者谓之市场经营主体，[1]有学者谓之市场主体，[2]也有学者谓之商人。[3]对于商主体概念的不同理解，笔者认为，商主体固然属于市场经营主体，但市场经营主体的范围不仅限于商主体，因此以市场经营主体概念指代商主体的概念也不够确切。至于市场主体这一概念，其外延与市场经营主体基本相同，也不宜采用这一概念。基于遵循大陆法系的传统，将商主体称之为商人并无不妥，但是在界定我国商法中商主体的概念时，也应从实证的角度出发，充分考虑我国国情，立足我国的现实情况进行考量。这是因为在商法上，一方面由于全球商品交易的共性以及共同要求，商法具有国际性，另一方面在各国商事习惯的基础上发展起来的商法在许多方面表现出自身的特性，具有很强的民族色彩。
商事主体的法律特征[4]
商事法律关系是特定商事关系在法律上的反映。商事法律关系的特殊性决定了商事主体的特殊性。商事主体与其他法律关系主体相比，具有以下特征：
1.商事主体在商事法律关系中处于核心地位。任何法律关系都包含主体、内容和客体三方面的要素，商事法律关系也不例外，它是商事主体、商事内容和商事客体三个构成要素所组成的有机体，其中任何一个要素的变更都必然改变原有的商事法律关系。在这三个要素中，商事主体在整个商事法律关系中处于中心地位，因为商事法律关系的内容即商事权利和商事义务要靠商事主体来享有和承担，商事法律关系的客体即商事行为也要从属于特定的商事主体。
2.必须由商法确认和规定商事主体的资格。商事主体参加商事活动，并在其中享有权利和承担义务的资格是由商事法律法规予以确认和规定的。商法是个人和组织享有商事主体资格的法律依据。若无商法的规定，便不能称为商事主体，既不能享有商事权利也不会承担商法所设定的商事义务。商主体从本质上来看是法律拟制的主体，它具有与一般民事主体不同的特殊权利能力和行为能力，即所谓特定营业范围内的商事能力或商法上的资格。从法律上讲，商主体资格之取得根基于商事登记制度，履行登记程序以后，该组织或个人才可称为商事主体，并以此作为国家对商事主体进行税收和工商管理的基础。根据我国现行商事法律法规，任何组织或个人须在进行工商登记后才能称为商事主体，未履行登记手续，任何人不得从事营利性活动。
