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域外法学之尼日利亚投资和融资法律报告

  

  (4)腐败成本,尼日利亚作为世界上最腐败的国家之一,“透明国际”全球排名2004年倒数第三,2005年倒数第六,2006年倒数18。考虑到影响矿权的诸多因素都依赖于矿权管理官员的决断,矿业投资应当充分考虑腐败因素。


  

  六、尼日利亚金融、外汇法律


  

  (一)较完备的对外公共举债法律


  

  尼日利亚为了治理债务问题,专门成立了债务管理办公室(Debt Management Office),将原来各部门的管理职能统一收归DMO,以确保管理的协调性。DMO统计全国债务数据,集中管理,对外支付,对新的举债提出建议。


  

  尼日利亚一般的外债举借流程为,拟借债部门将项目详细介绍和融资需求提交财政部,DMO对项目进行评审,并结合年度举债计划来决定是否批准该项目。如果项目可行,则由财政部长将项目提交联邦执行委员会审议,获得通过后,提交至国民大会批准,最后由尼财政部长或其授权人代表尼日利亚政府对外签订贷款协议。审计总长(Auditor General)有权独立审查任何融资和支出文件。


  

  《1970年贷款法案》要求国有企业对外举债需要财长批准。对外举债所需的保证应当由财长签署并由国会批准。


  

  还款一般根据贷款协议约定时间表进行,主要程序包括由债权人通知DMO,DMO将有关资料提交联邦总会计师,联邦总会计师向尼中央银行出具书面支付要求,尼中央银行批准支付要求后,对外办理相关支付手续。


  

  (二)外汇监管


  

  尼日利亚法律规定,如果尼日利亚当地借款人通过尼外汇市场购汇向境外贷款人支付本金或利息,贷款人应当提前获得一家尼日利亚银行开出、证明贷款已经发放进入尼日利亚的CCI(Certificate of Capital Importation)证据文件。


  

  也就是说,如缺少该文件,尼借款人将无法通过尼外汇市场购汇支付本金或利息,但尼借款人可以通过合法产生外汇的途径对外支付自有外汇资金。


  

  比如,中国某银行向尼一家当地法人提供买方信贷,由尼财政部进行主权担保:如果借款人通过自己的出口收汇进行还款,则不需CCI文件;如果借款人出口收汇不足,在尼外汇市场购汇,将需要CCI文件;如借款人无法清偿,尼财政部履行担保责任,使用财政资金,由于并非来源于外汇市场,也不需CCI文件。


  

  又如,中国某银行向国内一家企业提供卖方信贷,国内企业通过境外股权投资或股东贷款将款项提供给尼当地子公司。尼子公司经营所得利润在尼外汇市场购汇换成美元时,将需要CCI文件。之后便可将美元以分配股息或偿还股东贷款的形式归还支付给国内母公司,以便国内母公司偿还中国银行贷款。


  

  针对外国投资者汇出投资获得的资金、盈利和分红,除了前述的CCI文件要求,还需要投资成立的尼当地实体在NIPC合法登记。


  

  (三)尼注册法人举债


  

  尼法律对当地注册法人举借外债并无限制性规定。只要尼法人的举债行为符合法人章程、股东协议规定,取得了董事会或股东会(根据公司章程的规定)许可即可。


  

  一般情况下,尼公司章程会限制董事在一定数额内举债或为了举债而在公司资产上设立担保,贷款人需要就公司章程和股东协议条款进行尽职调查。


  

  七、尼日利亚担保法


  

  (一)人保


  

  类似于英国法,尼法律下的人保有Guarantee和Indemnity两种方式,两者有着本质的区别。保证合同的标题无论选择了两者当中的哪个都不重要,需要根据条款中具体的权利义务约定进行判断。


  

  1. Guarantee


  

  Guarantee合同必须以书面形式书就,应当符合尼反欺诈法第4条的要求。Guarantee合同下的保证人承担次位(secondary)责任;当主合同无效或被撤销时, Guarantee合同下的保证责任即获解除。


  

  2. Indemnity


  

  Indemnity合同未必以书面形式书就。Indemnity合同下的保证人承担首位责任(primary);当主合同无效或被撤销时, Indemnity合同下的保证责任并不必然解除(视合同约定)。


  

  Guarantee和Indemnity不能对应成我国担保法下的一般保证和连带保证。我国担保法下,一般保证和连带保证的区别主要在于先诉抗辩权。而且无论一般保证还是连带保证,都有从属性[1]的法律特性;都须订立书面合同[2]。如前所述,尼日利亚法律制度下,Guarantee与Indemnity并非我国担保法下的一般保证和连带保证。


  

  (二)物权担保


  

  尼法律下常见的担保物权有:


  

  1. 不动产让与担保(Real Estate Mortgage)



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