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中国特色的调解制度研究

  

  依据美国法律的规定,调解是合法的纠纷解决方式,而且调解员已成为一种新的职业类型。在调解员队伍中,有法官,有律师,也有专家和民众,他们通过一定培训后,可以从事专职调解员工作,比如:任职于某一调解机构成为一名专职调解员;也可以是兼职的,比如在社区从事义务调解员工作。美国有多种调解,其中最令人瞩目的是美国替代性纠纷私营服务机构中调解,即私人调解,其发展和运作,从案件的受理到调解协议书的制作,已形成了一套较规范的管理制度和调解程序。其案件管理的一般流程是:


  

  立案→选择调解员→进行调解→达成协议


  

  我们从下面的实例出发,可以比较清晰地了解美国私人调解的程序:[9]


  

  案由:保险合同赔偿。本案的原告是被保险人某服装公司,被告是保险公司。原告因火灾导致厂房和部分货物受损,要求保险公司赔偿直接损失和间接损失10万美元。这起案件是从法院转到私营调解机构的。到达私营调解机构的案件,主要途径有:(1)通过法庭转来的案件。这种情况是当事人已经向法院提起诉讼,法院立案后,告知当事人或律师可以选择调解解决,如果双方同意,法院就将案件转到当事人选择的调解机构;(2)双方在合同中订立了调解的条款,发生争议后可直接向调解机构请求调解;(3)如果没有调解协议,一方向调解机构请求调解的,调解机构需要征得另一方的同意方可调解。一般的调解机构有网站,当事人可在网上填写相应的表格及提交所需的资料,在线提交案件。


  

  调解机构有专门的秘书负责案件的接收。秘书接到案件后,决定是否立案。立案后根据案件的属性,联系擅长该类案件的调解员提供当事人选择。


  

  调解员接到案件后按下列程序进行调解:(1)了解案情。调解员接到案件后,根据双方提交的书面资料,包括保险合同书、损失证明,答辩资料等,初步了解双方为何发生争议。(2)确定调解日期和地点。通过电话或其他书面方式与双方联系确定谈判日期,双方按照约定的日期到达JAMS谈判(协商)。在JAMS的调解指南中有明确记载,调解可以被描述为一个协助谈判的过程,谈判由调解员主持,调解员是中立的,不能对任何一方当事人有偏见或站在他们的立场上。调解员的主要任务就是协助双方达成协议,是在谈判进程中寻求双方的共同利益。调解的地点一般设在公司内。JAMS有宽敞的办公室,办公室走廊备有茶水和咖啡,办公桌上摆放着纸和笔,还配有对外联络的电话(当事人可以通话到世界各地)。调解开始,当事人坐在调解员两旁,距离很近。这样显得亲近随和,营造一种和缓的氛围。(3)身份介绍。调解员首先介绍自己的个人信息,并征求双方的意见。若双方没有反对意见,则要签署一份同意书。然后由双方相互介绍(核对身份),无异议就可以进入调解程序。(4)规则介绍。调解员向双方介绍JAMS有关调解的规定,包括调解的程序、保密条款以及调解协议的效力。(5)开始调解。调解员始终保持中立,认真听取双方当事人陈述争议的事实和过程,尽量不要打断当事人的陈述,要耐心,要尊重当事人,要给双方当事人平等的陈述时间,否则会被认为有偏袒一方的嫌疑,导致程序不公正,所以调解员的耐心是非常重要的。调解员在听取双方对争议的陈述后,鼓励双方多交流并积极引导。(6)单独会谈。调解员可以将双方当事人分开进行单独会谈,在单独会谈中,由于没有对方当事人在场的压力,当事人往往会更真实表达自己的思想,也包括某些顾虑。通过这种单独会谈的方式,便于调解员了解更多的细节问题,有利于探索当事人的利益所在,也有利于寻找双方的共同点。(7)暂停休息。在本案中,原被告因赔偿的范围和数额发生了激烈的争执,而且情绪较为激动,此时,调解员应向拳击场上的裁判,立刻分开双方。建议让大家休息休息,放松放松,以缓和双方对立的情绪,等冷静之后再继续谈判。(8)提供方案。为了协助谈判,调解员可以提出多种解决争议的方案和建议,供当事人选择。确认各方当事人的利益,缩小当事人之间的差距,着眼于未来。在JAMS的调解过程中,这一点很值得关注,那就是调解员很注重协助双方实现利益的最大化。虽然调解是在双方当事人妥协的基础上达成的共识,但不是简单地牺牲双方或某一方当事人的利益,而是通过调解实现共赢。比如说,在本案中,双方从建立长期的保险合同关系为出发点,以互惠互利为目的,原告放弃了间接损失以及厂房、机器的折旧损失,被告从有利于原告恢复生产,最大范围地予以赔偿,从而实现双方利益最大化。(9)签订协议。在调解员的协助下,双方谈判取得了成功(握手言和),要签署和解协议(JAMS SET-TLEMENT AGREEMENT)。调解员根据双方达成协议的内容,制作一份和解协议书,协议书由当事人双方代表和律师签名,但调解员不在协议上签名。协议书最后要写明:“对本案双方不能再有其他的争议”。这一点很重要,以免当事人再以同一事实要求仲裁或请求法院裁判。



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