日本原为大陆法国家，二战后的刑事诉讼程序转向了英美，形成了当事人主义为主、职权主义为辅的混合型诉讼结构。其中，法官保留了一定的证据调查权。至于口供可采性的证明责任和标准，与英美是一样的。具有特色的是，受职权主义因素的影响，法庭可依职权就口供可采性进行调查，并适用“可以怀疑”的排除标准。法庭以职权调查时，检察官不必举证[17]。
对以上考察，可总结如下:（1）在英美国家，控方有义务证明证据的可采性，并且要达到“排除合理怀疑”的程度。而大陆法法官作用巨大，可以采用自由证明的方式，对控方证据资格调查，若达到疏明程度则予以排除。（2）辩方有权质疑控方提出的证据的可采性（证据资格），而且法庭认可控方的证明标准要高于肯定辩方质疑的。（3）无论如何，均没有让辩方承担证据非法的证明责任，也没有让其承担与控方等量齐观的证明要求之现象。
【作者简介】
魏健，河北省高级人民法院审判委员会委员。
【注释】《最高人民法院关于贯彻
刑事诉讼法若干问题的解释》（以下简称《解释》）第61条规定:严禁以非法的方法收集证据。凡经查证确实属于采用刑讯逼供或者威胁、引诱、欺骗等非法的方法取得的证人证言、被害人陈述、被告人供述，不能作为定案的根据。《
人民检察院刑事诉讼规则》（以下简称
《规则》）第
265条第1款规定:严禁以非法的方法收集证据，以刑讯逼供或者威胁、引诱、欺骗等非法的方法收集的犯罪嫌疑人供述、被害人陈述、证人证言不能作为指控犯罪的根据。但公安部发布的《
公安机关办理刑事案件程序规定》没有相应规定。
美国联邦
宪法第
4条修正案规定，“人人具有保障人身、住宅、文件及财物的安全不受不合理搜查、扣押和逮捕的权利”，此处逮捕的原文是seizure，一般的著作中没有将其译出而通称为扣押，但事实上seizure一词还包括对人身的逮捕，孙长永博士首先注意到这一点，并将其译为扣押和拘捕，我认为逮捕一词在国外侦查程序中是比较通行的用法，用以指短期限制人身自由的侦查行为，因此，译为逮捕更妥当一些。参见孙长永著:《侦查程序与人权》第28页注解，中国方正出版社2000年9月版。
“毒树之果”理论不仅适用于违反联邦
宪法第
4条修正案非法搜查、扣押获得的证据，也适用于违反联邦
宪法第
5条修正案非法审讯以及以此为线索获得的证据。
如《美洲人权公约》第8条第2款、美国联邦《
宪法修正案》第
5条、英国《法官规则》第2条和第3条、《法国刑事诉讼法典》第116条、《意大利刑事诉讼法典》第116条、《德国刑事诉讼法典》第136条、日本国《
宪法》第
38条第1款，等等。
《德国刑事诉讼法典》第136条第1款、第2款。
米兰达警告要求警察在审讯前必须告知嫌疑人如下内容:在我们向你询问任何问题前，你必须了解你的权利:1、你有权保持沉默；2、你所讲的一切都可在法庭上用作对你不利的证据；3、在我们向你询问前，你有获得律师帮助的权利，询问时有权要求律师在场；4、如果你无钱委托律师，如果你希望的话，将在询问前为你指定一名律师；5、如果你现在决定在没有律师的情况下回答问题，你可以随时要求停止询问，直至你和律师交谈。上述权利你懂了吗？在了解这些权利后现在你愿意回答我们的问题吗？
在该案中，联邦最高法院否决了1968年国会通过的一项违背米兰达告知规则的法律。1968年的法律规定只要嫌疑人供述是自愿的，即使警察没有按米兰达规则告知，该供述可采。不过这部法律长期没有使用，直至2000年迪克森案，联邦第四巡回区依据1968年法律采纳未经告知的供述后，才出现这一争议。
参见《意大利刑事诉讼法典》第63条和第64条《，日本刑事诉讼法典》第198条。
参见美国联邦《
宪法》第
5条修正案，德国刑事诉讼法第
55条，日本
刑事诉讼法第
146条规定，意大利
刑事诉讼法第
198条第2款等之规定。
参见德国刑事诉讼法第52条第1款，日本
刑事诉讼法第
147条，意大利
刑事诉讼法第
199条等规定。
参见德国刑事诉讼法第53条、54条，日本
刑事诉讼法第
149条，意大利
刑事诉讼法第
200条、第
201条、
202条等规定。
参见李昌珂译:《德国刑事诉讼法典》第98条、第98条b、第100条、第100条b、第100条d、第111条、第111条e、第113条之规定，中国政法大学出版社1995年4月版。
参见余叔通、谢朝华译:《法国刑事诉讼法典》第92、100、122条，中国政法大学出版社1997年1月版。
参见英国1984年《警察与刑事证据法》第76条第（2）和（3）及第82条第3款之规定，引自中国政法大学刑事法律研究中心组织编译《英国刑事诉讼法》（选编）中国政法大学出版社2001年1月版。
Legov.Twomey，404U.S477，92S.Ct.619，30L.Ed.2d618（1972）。
参见〔德〕克劳斯·罗科信（ClauseRoxin）著，吴丽琪译《，德国刑事诉讼法》第236-238页，三民书局1998年版；〔日〕铃木茂嗣《刑事证据法的若干问题》，载于西原春夫主编，李海东等译《日本刑事法的形成与特色》法律出版社、成文堂1997年3月版；孙长永著《日本
刑事诉讼法导论》，第93页，重庆大学出版社1993年版。
参见孙长永著:《日本
刑事诉讼法导论》，第104页，重庆大学出版社1993年版；《日本
刑事诉讼法》第
325条之规定。
