保留所有权买卖比较研究（上）
余能斌
【摘要】所有权保留的法律性质,以“附停止条件所有权转移说”更为可取。在我国,保留所有权买卖既适用于动产,也适用于不动产,而其登记可采分别主义和对抗主义,内容应尽可能简明。
【关键词】保留所有权买卖；比较研究；登记制度
【全文】
所有权保留是指在移转财产所有权的商品交易中，根据法律规定或当事人的约定，财产所有人移转财产的占有于对方当事人，而仍保留其对该财产的所有权，待对方当事人交付价金或完成特定条件时，该财产的所有权才发生移转的一种制度。所有权保留适用于买卖、互易、赠与等领域，尤以买卖合同中的所有权保留条款最为常见。本文仅就买卖合同中的所有权保留问题进行比较研究。
一、各国保留所有权买卖的立法与实践之比较
在早期罗马法中，就已存在所有权保留制度的雏形，当时法律的一个基本规则是，即使卖方已将出卖物交付给买方，在价款付清之前，他仍保留该物品的所有权。如《十二铜表法》的第6 表第8 条规定:“出卖的物品纵经交付，非在买受人付清价款或提供担保以满足出卖人的要求后，其所有权并不移转。”该规则在“拟诉弃权式”买卖中得到应用。后来，随着信用交易的发展，罗马法承认所有权自物品交付时移转于买方，但卖方可以附一项“解除约款（Lex Commis2soria）”，约定如果买主未付清价款，买卖合同即解除，卖方便可提起“所有权返还之诉”。这为后来的欧洲普通法所继受。
1794 年，作为欧洲大陆法典化运动的重要成果之一的《普鲁士地方普通法典》（简称普鲁士邦法） ，对上述“买卖附解除约款”的罗马法观点作了重大修正，规定只有出卖人重新占有了出卖物时，卖方所附的“解除约款”才有效。这就在客观上增加了出卖人提起“所有权返还之诉”的难度。到19 世纪，由于德国的经济状况极不景气，买方很难从金融机构获取贷款，供应商们为保护自己的利益，纷纷摒弃以往在合同中附“解除约款”的做法，而直截了当地在合同中表明:在买方付清价款之前，卖方保留所有权。这种条款在当时被大量运用，法官迫于客观实践的需要，不得不承认这种条款的效力。1896 年德国民法典将实践中的所有权保留上升为立法。该法典第455 条规定:“动产的出卖人在支付价金前保留所有权者，在发生疑问时应认为，所有权的移转以支付全部价金为停止条件，并在买受人对支付价金有迟延时，出卖人有解除契约的权利。”德国民法是首次以成文法的形式明文规定所有权保留的立法。
