（四）反观中国
中国也有很多的政治斗争，为什么中国的政治斗争是斗完了就完了，或者是你赢了或者是我赢了，结果在历史长河中都不是很重要？为什么中国的政治斗争没有产生像马伯里诉麦迪逊案这样永恒的制度？历数中国历来的斗争，为什么这些斗争没有产生制度？制度不是理性设计的产物，制度是由自私和感性的人创设的，是在利益斗争中产生的。
——解决社会冲突的两种路径
（一）制度与权力
一种是通过制度解决，一种是通过权力解决。通过制度解决冲突，规则非常重要。制度本身就是规则，是由规则组成的。但通过权力解决社会争端，规则就不是很重要，因为不同利益集团的利益最终取决于各集团掌握的权力，包括政治、经济、军事实力等，它们的斗争遵循的是所谓“丛林规则”，丛林规则其实并不是一种规则，它不过是弱肉强食的一种自然状态。举例——WTO贸易规则下的国家和国家之间的贸易争端——当美国对中国实行反倾销政策，我们不服，如果没有WTO贸易规则，我们只能通过我们的实力让美国知道我们不是好惹的，但如果我们的实力不如它，我们就只能听之任之。如果没有行政诉讼，官和民之间的纠纷只能通过上访、贿赂、交涉这些个人之间的行为来解决。还有政府和各部门之间、中央和地方之间的权力冲突，没有一个法治的框架，这些政府部门的冲突基本上也是实力说了算。所以解决社会冲突的权力路径，规则不是很重要。
（二）制度的形成：确定并反映利益斗争的结果
一个基本图景是，我们的社会有许多团体，这些团体有不同的利益，都希望通过斗争来掌握政府的恶权力，最大程度获取本团体的利益。斗争的结果有两个：或者是某一个、某一些团体胜利了；什么叫胜利呢？就是在牺牲其他团体利益的基础上，中国《宪法》序言就是典型的胜利者的宣言；第二种是彼此之间达成妥协，同意限制自己的利益来与对方之间交换利益，美国《联邦宪法》很大程度上是这样的一部法律。刚才我讲的是通过利益集团的斗争产生一种制度，当然有时候过程会反过来，先产生一种制度然后引发利益集团的斗争，马伯里诉麦迪逊案基本上是这样一种性质的制度。
（三）制度是如何确立的？
