第五章　巨额财产来源不明罪的完善

　　5.1 盘点《刑法修正案七》（草案）

　　2008年8月25日在北京举行的十一届全国人大常委会第四次会议审议并通过了《刑法修正案七》（草案）（以下简称（草案）），其第十二条将刑法第三百九十五条第一款修改为：“国家工作人员的财产和支出明显超过合法收入，差额巨大的，可以责令说明来源。本人不能说明其来源的，差额部分以非法所得论，处五年以下有期徒刑或者拘役；差额特别巨大的，处五年以上十年以下有期徒刑。财产的差额部分予以追缴。”

　　其实，巨额财产来源不明罪的修改早在1997年刑法颁布后便开始提上议程，而一直由于各种原因推后至今。而（草案）中的修改，最引人欣慰的莫过于将最高刑提高至十年，并设置了两个法定刑。对于数额巨大的提高刑期，是理论界和实务界一致的呼声。根据司法解释，30万元为差额巨大，是立案标准。这样就会出现，不管数额多大，最高刑只有五年，这明显违背了罪责刑均衡原则，不利于有效的惩罚犯罪。所以，提高最高法定刑是（草案）的最大亮点，也基本上得到学者门一致的赞同，折射了来自司法实践部门的呼声。

　　但是，与学者期望的结果相比，（草案）仍有很多不尽人意的地方，主要有：（1）只将国家工作人员本人名下的财产来源不明的规定为犯罪，对转移到其亲属、特定关系人名下的财产未作规定。（2）未把“可以责令说明来源”修改为“应当责令说明来源”或者“强制其说明来源”。（3）将刑法原来规定的“财产或者支出明显超过合法收入”修改为“财产和支出明显超过合法收入”，这样需要“财产”、“支出”两个条件同时具备，增加了侦查的困难，不利于打击犯罪。 “支出”作为财产，应删除。“明显”后面有差额巨大作为条件，也应删除。（4）“差额巨大”缺乏可操作性，没有规定具体标准。如按职工年收入的倍数算或规定具体数额。（5）本罪处刑仍偏轻，应将最高刑提高到十五年有期徒刑或无期徒刑或死刑。对将财产转移到国外的，从重处罚。而且应该增加罚金刑和附加剥夺政治权利。（6）刑法第六十四条已经对追缴非法所得作了规定，本条中“财产的差额部分予以追缴”的规定可以删除。