可能会存在的疑问是,贪污罪的主观层面,一般认为必须具备“非法占有公共财物”的目的,那么知情不报的官员最后并没有将2万元占为已有,而是将其作为奖金发给周正龙,是否不符合贪污罪的主观要件?本文认为,这是基于对“非法占有”的惯性理解而出现的认识偏差。非法占有的目的,既包括使行为人自己非法占有为目的,也包括使第三人非法占有为目的。“以使第三者非法占有为目的实施的盗窃、诈骗等行为,同样侵犯了他人的财产。”[38]同理,国家工作人员以使第三者非法占有为目的实施的欺骗行为,同样侵犯了公共财产,构成贪污罪并无障碍。至于为什么要让周正龙非法占有到2万元,则是一个动机问题(也许是希望周获利后继续维持骗局从而能够进一步利用假虎照申请自然保护区),但无论为何,动机并不重要,并不影响这里的定罪。也许,以贪污罪定罪处罚乍听起来有些突兀而难以理解,但是,这是一个按照法律逻辑推导的必然结果,并不能仅仅以是否符合一般的法感觉为转移;在贪污罪的主客观要件都齐备的情况下,没有理由不对其依律定罪。
另外,在相关官员对虎照仅仅是存有疑惑或者由于不认真审核而造成公布虚假信息时,主观层面上至多存在过失。这种情况下有可能构成玩忽职守罪,其中关于“重大损失”的认定,与上述滥用职权罪的认定标准相同,鉴于对此不会存在太多难点和争议,这里就不再赘述了。
六、余论
本文的目的不是讨论事实,比如周正龙在提供虎照时是否知道可以获得奖金,林业厅官员是否知道虎照为假等,本文的目的是讨论各种事实一旦出现时,在法律上的解决方案。概言之,本文关注的是法律上的定罪技术而不是证据上的事实认定。因此,这是一篇针对各种可能性提供对策的文章。至于华南虎的真相究竟为何,并不是论文所能解决的问题。[39]追求真相是值得尊敬的,但真相能否被最终发现,往往并不取决于民意,也不取决于人类究根问底的决心。飞碟、金字塔和茫茫宇宙从来不会因为某国人民的万众一心就把谜底洞穿。人类的理性是有限的,因此,凡事皆有可能。承认这一点,即使掌握了绝对优势的证据,只要仍有万分之一的疑点,也不能说自己就与真理同在了;不承认这一点,社会就会陷入一种狂热的真理潮中,而自以为拥有了真理者,往往在真理前聚众结义,歃血为盟,就再也无法忍受那些与“真理”为敌者。无数历史已经证明,这种对理性的“致命的自负”和对真相必将水落石出的绝对信念,曾经制造了无数的冤假错案,也往往容易把一个社会送向专制、不宽容和多数暴政的奴役之路。
也许我是多虑了,可是,看到舆论面对警方公布的一些证据,就已经开始欢呼俨然已经取得胜利时,我还是想提一点不和谐的声音。华南虎事件由科学讨论转入法律解决,意味着在追求客观的绝对真实非常困难的情况下,转而追求法律上的相对真实,可要通过法律渠道解决,就要遵循法治的规则。既然是以“诈骗罪”提起刑诉,那么警方以及陕西省政府就没什么资格来公布“真相”了。警方仅仅是以法律手段调查真相的启动者,所能公布的仅仅是案件的调查进度,但绝不是宣布真相的终局者。周正龙是否作假,警方出示的证据是否真实可靠,查获手段是否合法,这一切还都要等法官最后做出裁决;也只有最终经过法庭审理,我们才能说,周老虎是真是假。尤其值得警惕的是,陕西省林业厅和陕西省公安厅同属于陕西省政府的部门机构,在周正龙把林业厅连带着整个省政府带入尴尬境地后,由公安厅出面对周正龙实施隔离调查后拿出一个结果,对这个结果就更不能轻易相信了。鉴于“任何人不得充当自己案件的法官”的基本常识,这个所谓的“调查结果”就更加有必要经过作为中立者的法官来审查了。事实上,当陕西省政府一旦决意启动国家警力强制限制公民自由来调查华南虎事件时,它就必须为使用这一暴力机器付出相应的代价,那就是和周正龙一起,等待法院的最终判决——不仅是华南虎照片的真相,还有对警方整个调查正当性的审查。而在案子还未审理,证据的真假还未认定,有无刑讯逼供还未调查之前,媒体就欢呼“周老虎现形”、“真相大白”,不仅为时过早,而且让人感觉因为某种报复性的小家子气而丧失了基本的公民常识。“无罪推定”的基本理念同样应该适用于作为一个公民的周正龙。难道仅仅因为周正龙死不认帐的可恨,就让舆论放弃了一直坚守呼吁的尊重司法、保障人权的理念,忘记了从无数佘祥林案件里得来的血泪教训,以及一点一滴推动起来的社会进步吗?
最后必须说明的是,本文之所以选取被害人为切入点来讨论华南虎照案件,还有一个原因是源于对某种危险的担忧。华南虎照片被沸沸扬扬地讨论大半年,影响极大,客观上已经将陕西省政府带入到一个非常尴尬和被动的局面,全社会对于陕西省林业厅相关官员形成“一面倒”的质疑和批评,在公众的印象中,陕西省政府俨然已经和周正龙捆绑在一起,成为一个让人不信任的政府。可以想见,在这种局面下的周正龙,早已丧失对陕西省官方有利的价值,官方目前最着急的就是摆脱与周同流合污的印象。此时,以诈骗罪起诉周正龙,将政府塑造成一个“被害人”的形象,正是博取公众同情或至少是降低恶感的、最有效的化解公关危机的方式;如此一来,被华南虎照弄得灰头土脸的陕西省政府就与周正龙划清了界限,又重新地站到了人民群众和打虎的网络民意一边。
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