反垄断法中的准司法制度构造
时建中;陈鸣
【摘要】
反垄断法中的准司法制度目前已经成为外国反垄断实施机制的主流模式，它是一个国家的反垄断主管机关通过类似法庭审理和裁决的方式处理涉嫌垄断案件的活动。反垄断准司法制度在制度发轫的理论逻辑，制度产生的外在需求以及制度发展的内在禀赋三个方面体现了它是一种将行政和司法两大要素之特质完美融合的统一体。在对国外制度的比较研究中笔者发现，委员会制的机关模式、类法庭式的审理方式和准司法化的裁决性质是反垄断准司法制度的在运行机制中的共通之处。对我国而言，把反垄断委员会改造成为一个独立、权威、统一的反垄断准司法机关，并辅之以相关的制度要件将有利于促进我国反垄断法的实施。
【关键词】反垄断；准司法；反垄断委员会
【全文】
2008年8月1日《
中华人民共和国反垄断法》（以下简称
《反垄断法》）将付诸实施。可以预见，无论是实务界还是理论界，对于
反垄断法的关注将会更多地集中到该法的实施机制及其实施效果的问题上来。
在
反垄断法的实施机制中，准司法制度曾经是许多学者所追求的理想制度，准司法权也曾被认为是
反垄断法实施机关应当具备的三大权力之一。而事实上，当
《反垄断法》三次草案以及最终稿都坚定不移地维持现行执法体制和权力配置的时候，学者们方知要对现行的机制进行根本性的变革并非轻而易举。但现实的困境不应当成为否定我国引入反垄断准司法制度的理由。作为一个已经存在一百余年的制度，准司法制度已经成为外国反垄断法实施机制的主流模式，其借鉴价值不言而喻。在我国《
反垄断法》即将实施的今天，深入地研究准司法制度的特性及其对
反垄断法实施所能够发挥的功效，有利于为将来我国反垄断法实施机制的完善提供理论上的参考。
一、“准司法”的概念界定与
反垄断法语境
“准司法”一词来自英文“quasi-judicial”，依据《布莱克法律辞典》，它是指与行政或管理有关的裁判行为；在《英美法辞典》中，“准司法”是指在实体上或程序上具有与司法相类似的性质，用于指由国家行政官员或行政机关进行的诸如调查事实真相，确定事实是否存在，举行庭审、衡量证据、并从中做出结论等行为，在这个过程中这些人员和机关在审理、裁决中享有与法官和法院相类似的职权和自由裁量权。有西方学者认为，要准确界定“准司法”一词并不容易。在美国，该词通常意指由行政机构所作的司法判决（judicial decision），而在英国，准司法则属于行政学的范畴，其往往是指行政机构行使其自由裁量权作出最终决定时应当依法遵循特定程序和进行类似法院式的庭审。[1]
在我国，对于“准司法”一词的使用并不统一，例如许多媒体通常认为证监会和银监会享有“准司法权”[2]。事实上，该场合中的“准司法权”是指银监会和证监会的检查、查封、冻结或扣押权[3]。这种用法将行政强制措施等同于诉讼法意义上的强制措施，同时也将司法强制权纳入司法权的范畴之中。然而，在法学理论上，我国主流观点并不认为强制权属于司法权的范畴。因此笔者认为将银监会和证监会所拥有的上述行政强制权称为“准司法权”是一种误读，遗憾的是这种误读被不断地重复并几乎成为了一个习惯用词。
在
反垄断法的研究领域，对于“准司法权”一词的使用同样存在分歧，例如在外延上，大多数学者认为
反垄断法上的准司法行为的本质是裁判行为，但也有少数学者认为对垄断行为的告发权（或称起诉权）也属于准司法权的范畴[4]。应当说，这种现象的产生是正常的，因为在我国，检察机关是公认的司法机关，因而检察权被认定为司法权的一种，与检察权职能相同的对垄断行为的告发权，例如美国司法部的起诉权，被认定为准司法权也由此可以得到合理的解释。但我们不应当忘记，“准司法”一词是英文的翻译，在准司法制度的起源地美国，“司法”一词仅仅指的是法院的审判活动，[5]而不应当包括其他活动。如果按照我国法律文化传统来解释一个舶来的词汇，那难免会产生曲解原意的后果。由此，我们认为“准司法”概念在内涵上应当仅限于类法庭式的审理和裁判，而不应当包含控诉的内容。
