|
公司乃法人之典型。设立中公司，是指自公司章程制定时起，至公司登记成立时止，以取得法人资格为目的，但尚未取得法人资格的具有过渡性特征的“前法人实体”，其存续具有明显的过渡性和明确的目的性 。
从上面分析可知，公司章程的订立和公司的登记成立这两个时间点，可以将法人的设立分成三个阶段。发起设立的股份有限公司的设立程序的路线图如下 ：发起人签署发起人协议→公司名称预准→发起人制定公司章程→发起人认购股份→缴清首期股款并验资→选举董事会、监事会→董事会申请设立登记→公告成立。在此，值得注意的是，公司的机构先于公司的成立而设立；发起人认购股份、缴清首期股款并验资是发起人根据公司章程所履行的义务。
在这里，鉴于公司章程订立和公司登记的重要性，有必要谈下两者的性质。关于前者，学者历来有不同的学说：契约说 ，自治法说 ，也有认为“自治性是公司章程的对外属性，规范性则是公司章程的对内属性，其本身是对接自治与规制的公司准则。” 然而，不管哪个学说，都承认，公司章程至少涉及发起人和公司的关系，公司章程是发起人履行相关义务包括出资义务的一项根据 。具体而言，假设部分发起人违反出资义务并不影响公司的成立， 则守约发起人（股东）（这里的“约”指的是出资协议）可以依据公司章程追求违约发起人（股东）的违约损害赔偿责任，公司亦可以根据公司章程要求违约发起人承担资本充实责任 。由此可以看出，公司章程订立后，发起人出资义务的根据由发起人出资协议变为公司章程 ；稍有不同的是，如若根据出资协议，出资义务是发起人间的相互义务，而若根据公司章程，出资义务是发起人整体对公司（未成立）的连带债务。而之所以规定是连带债务，则是由于公司是一复杂的组织体，涉及方方面面的利益，应该促其成立，以实现对交易安全及其他利害关系人的保护。总之，可以说，发起人协议和公司章程在关于出资的内容上具有一定程度的承继性。
公司登记是“国家为赋予公司以法人资格而进行的一种行政行为，是公法性质的行为” 。也就是说，公司登记是公司设立行为的最后一步，只有经过了公司登记，公司才取得独立的主体资格。法律之要求公司只有经登记才成立，除了国家管理之需要，也出于公示进而维护交易安全的考虑。正如王文宇所说的“登记制度仅是诸多公示方式中之一种，法制上选择以登记作为确定公司内外关系之手段，主要是因为登记制度具有明确且查证方便之优点，对于公司组织庞杂之法律关系，有一定之厘清作用。”
|
