论不可抗力制度
叶林
【摘要】不可抗力是跨越合同责任和侵权责任的重要概念，该术语起源于法国，但却融入英美法和其他大陆法国家。在不同法律传统下，不可抗力的内涵及外延都有所不同且具有弹性，其法律预定的效果也绝非仅限于免除责任，还应包括解除合同和延期履行等。笔者认为，只有当不可抗力成为债务履行受阻的最近、唯一和关键原因时，才能引起预定的法律效果，即缓和民事义务以及分配交易风险的制度功效。
【关键词】不可抗力；民商法；制度
【全文】
无论如何确定合同的概念，合同给当事人以利益期待，概莫能变。当事人通过签约来确定未来利益，通过履约将其转变为现实利益。任何背离约定的行为，均将妨碍合同目的之最终实现，并将受到伦理抨击和法律责难。然而，不可抗力等意外事件，若足以影响履约且非为当事人订约时所能预见，亦不可归责于当事人时，基于衡平思想，自宜免除当事人继续履行和赔偿责任。因此，不可抗力具有缓和民事义务和责任的特殊效果。
一、不可抗力的功能：缓和民事义务
不可抗力规则源于《法国民法典》。《德国民法典》在借鉴法国法基础上，创设了债务履行不能制度。德国法院还另行创立“情势变更”规则，以补债务履行不能的不足。为了解决类似问题，英美判例法创设了合同履行的“不可能”和“不现实”以及“合同目的落空”等规则。可见，各国都将不可抗力当作解除合同或者免责的法定事由，唯各自的接受路径和方法不同。
（一）英美法：从绝对义务向严格义务的转化
英美法长期信奉“严守合同义务”原则，除非合同明定免责条款，当事人应承担意外事故引起的合同不履行的责任。“当事人通过他自己订立的合同规定了自己应承担的义务和责任时，尽管由于不可避免的必然性会发生偶然事件，如可能的话，他必须履行合同规定的义务，因为他可于订立合同时对此事作出规定。” [1]英国法院认为，除非合同明确约定一方当事人履约行为取决于他方的履约行为，各方当事人的履行义务彼此独立，即合同各方当事人都有履行其承诺的绝对义务，与对方当事人是否履行义务无关。 [2]由此，英国合同法形成了合同义务绝对化的观念。
合同义务绝对化观念与英国法律传统、宗教教义和法律理念有关。14世纪以前，各类商事争议均交由商事仲裁庭处理，仲裁者始终坚持当事人应当承担较高的合同注意义务，并通过向合同输入默示条款， [3]建立了合同是担保或许诺的基本理念。当事人签约，即向对方表明将承担依约履行全部合同义务的责任；即使发生合同约定外的事件并影响到合同履行，也不能改变当事人的许诺效力。在道德观方面，“英国的道德标准与基督教的道德标准直至最近几乎还是一致的，负责发展法律的人们几乎无例外都是基督教的虔诚信徒。人们发现大量合同法规则背后是简单的道德原则：即一个人应当履行它自己的承诺和遵守他自己签订的协议”。 [4]诸多因素促成下，英国合同法形成了两分法体制，当事人要么履约，要么违约。
然而，绝对义务观念自产生伊始，就面临着生活多样性带来的挑战。1863年，英国法官就指出，“契约应确实遵守，但由于不可抗拒之外来原因，且当事人又无故意过失，致契约履行不能时，契约应因此而解除，而当事人免除以后之履行义务”。 [5]1903年，英国法官又提出，“契约因嗣后所发生之事故或情事之变更，推翻契约的基础，或显然与当事人契约成立时之预期不同者，得提早于本来预定之日期前终结”。 [6]美国判例法也认为，由于某些不可预见的、当事人不能控制的事件发生，致使合同履行已不可能，合同履行落空，任何当事人都不承担违约责任。在英美等国家，“合同履行受挫”理论认为，在出现标的物毁损、灭失，具有人身因素的合同关系中，当事人失去履行能力，战争或者政府发布禁令致使合同不具合法性，社会经济环境发生重大变迁致使合同无法履行或难以履行，当事人未取得进出口许可证与配额等情形下，应解除合同。自此，英美法开始了从两分法向三分法体制的转变，即要么合同得到履行，要么因违约而未获履行，要么因合同挫败而免除责任。
