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中国行政法学的外国法渊源

  西方国家行政法对初创时期的当代中国行政法学影响很少。除了意识形态上的障碍,一个重要的原因是,当时有关西方国家行政法的知识极端贫乏。1980年代初期,当行政法学重新兴起,中国学界与西方国家已经隔绝了30年。除了一些零星的介绍,在1980年代中期以前,根本没有西方行政法的著作。1983年的《行政法概要》在介绍西方行政法著作时,列举了一些著作,在谈到英国时完全遗漏了当时已成权威的两本著作:韦德的《行政法》和德•史密斯的《行政行为的司法审查》。
  1984年,在中国政法大学举办的为期两周的行政法研究班上,比利时根特大学行政法荣誉教授德•迈耶尔应邀主讲比利时行政法。[28] 这可能是30多年来,第一位西方行政法学者登上中国大陆的讲台。虽然这次讲课几乎没有留下什么文字的东西,但它是中国重新接触西方行政法的开端。此后,美国的盖尔洪教授等外国行政法学者纷纷赴华讲学或者参与研讨。[29]
  真正给当代中国行政法带来早期的外国法知识的,是龚祥瑞和王名扬两位分别留学英、法的学者。龚祥瑞教授的《比较宪法与行政法》,是他1980年代初期在北京大学讲学的讲义基础上整理而成。这本书介绍了国外文官制度、行政裁判所等制度,以及“越权无效”、“自然正义”等行政法原则,为中国行政法注入了新的理念。很多学生受到震撼和启发,至今还有人引用这本书。王名扬教授的《英国行政法》(1986)、《法国行政法》(1988)和《美国行政法》(1995)三部曲,以其准确、清晰的叙述和翔实、新颖的资料,成为介绍外国行政法的经典。这几本书浇灌了两代行政法学人,至今仍被频繁引用。[30] 
  西方行政法学的中译本也在1980年代中期出现。1986年,群众出版社出版第一本美国行政法著作的中译本、伯纳德•施瓦茨的《行政法》(徐炳译)。1988年,中国人民大学出版社出版第一本日本行政法著作的中译本、南博方的《日本行政法》(杨建顺等译)。迄今为止,中国学者翻译外国行政法的著作已近20本,其中包括英国韦德的《行政法》、日本盐野宏的《行政法》和德国毛雷尔的《行政法总论》。
  对国外法律的介绍,在行政立法研究组成立后,也紧锣密鼓地展开。从1987年1月至1989年1月,编印9期《行政立法研究参考资料》,先后组织翻译了美国、苏联、日本、瑞士、西德、法国、英国、南斯拉夫等国的26部法律或者一些法律的介绍。[31] 当时译介这批法律主要是出于制定《行政法通则》和《行政诉讼法》的需要,它的长远意义则是为中国行政法积累了外国法知识。后来应松年主编的《外国行政程序法汇编》(中国法制出版社1999年)、胡建淼主编的《中外行政法规:分解与比较》(法律出版社2004年),也是这方面的一个重要的基础性工作。
  今天中国学者翻译、介绍外国行政法著作或者引用外国文献,虽然再没有出现五十年代那样的“一边倒”的情况,但几乎完全限于英、美、法、德、日这五个公认的法治发达国家。一般的外国行政法教程,通常也只涉及这5个国家,或者其中的4个。[32] 译介和讨论外国行政法的文章,也呈现出同样的偏好。在宋华琳和苏苗罕博士统计的全部1546篇文章中,上述五国就达1173篇(其中有少量重复计算);这还不包括那270多篇以“外国”、“西方”、“中外(中西)”为题、基本上也不出这五国的讨论。介绍和讨论其他国家的文章,只是一个不起眼的零头(见附录4)。再来看看法学文章中引用的外国文献。在1993-2005年《行政法学研究》所发的文章中(不包括专门介绍外国法的文章),引用外国和我国台湾的文献2511次,占全部引用文献(6301次)的39.9%。其中,引用上述五国的文献达1181次,引用台湾地区的文献547次,而引用其他所有国家和地区只有153次(见附录5)。
  下面分别讨论这五国中各个国家对中国当代行政法的影响。
  美国行政法可能是当代中国学界关注最多的。[33] 对美国法的热衷,除了它在经济和文化上的强势,还得益于语言因素。相当一批行政法学者曾在美国做过学术访问,其中包括罗豪才、王名扬、姜明安等数十人。各个图书馆美国行政法的英文著作相对丰富,年轻的学生通过互联网就能轻易地获得许多美国法的资料。正因如此,中国学界对美国行政法的介绍和讨论可能是最广、最深的。根据宋华琳和苏苗罕博士的整理,在1977年至2005年中国大陆学者译介的外国(比较)行政法的文章和著作中,讨论美国行政法的文章多达391篇,占全部文章中的四分之一,其中涉及美国的法律比较达49篇,在各国中都是最多的(见附录4)。中国学者在文章中引用的美国文献,无疑也最多的。在1993-2005年的《行政法学研究》中,引用美国的立法、判例和学说达到652次,占引用的全部文献的10.3%(见附录5)。行政规制及其缓和、公共选择和博弈、公共行政的改进、宪法权利保护、政府信息的公开、司法审查的范围和标准、正当程序原则和听证制度的建立、行政诉讼举证责任的分配……几乎每论及一个主题,中国学者“言必称美国”;浏览文章脚注,几乎十步之内,行必见美国。


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