公司取得自己股份法律问题研究
施天涛;孙逊
【摘要】公司取得自己股份是指公司取得并持有了自己发行在外的股票。世界各国对公司取得自己股份问题主要分为两种立法模式:一种是规定公司可以取得自己的股份，以美国为代表；另一种是采取“原则禁止，例外许可”的限定模式，如德国、法国、日本等国。我国的
公司法应借鉴大陆法系国家的立法，在原则禁止的前提下，许可公司取得自己的股份，并就取得自己股份的事由、方式、程序、后果等事项作出具体的法律规定。
【关键词】自己股份；取得；回购
【全文】
“股份是公司资本的最小计算单位；持有公司股份，使股东得以享受权利并负担义务；股份是股票所表彰的权利内容。股份的天然特性有：金额性；平等性；股份的不可分性；股份的资本性；股份的有限责任性；股份的流动性” [1]（P•116）。其中最重要的一点就是股份的流动性，即股份作为财产权，有价证券化而流通，因此，就可能出现公司作为财产取得一环的公司取得自己的股份的现象。一般认为公司取得自己股份的方式主要有收回、收买、收质三种方式 [2]（P•157）。公司收回自己股份是指，公司取得其发行在外的特别股份、破产股东的股份以及股东抛弃的股份等情形。公司收买自己的股份是指，公司取得自己的股份时支付一定财产作为对价。公司收质自己的股份是指，公司作为质权人接受股东的出质，把自己的股份收为质押的标的。
对于公司取得自己股份的问题，不同国家分别采取了两种不同的立法模式：一种是规定公司可以取得自己的股份，这种模式以美国为代表；另一种是采取“原则禁止，例外许可”的限定模式，如德国、法国、日本等国。
如美国成文法通常授予公司取得自己股份的权利，章程也可以作此规定，甚至成文法及章程均无规定时，也有默示该公司有收买自己股份的权利。收回股份通常由公司董事会决定，如公司收回部分股份，必须由抽签决定收回的股份或依比例为之，以免对股东发生差别待遇，而收回股份时，董事必须负信赖责任。公司收回自己股份，仅以剩余金、盈余剩余金、或未受保留与限制的盈余金为限，但有下列之例外，不受此限：（1）可收回的股份；（2）反对股东实行其可估价的救济权；（3）对公司负担债务；（4）消灭散股；（5）公司实行选择权或义务再从受雇人买回股份。以上几项，仍须受其他不同的限制，而且当公司陷于支付不能时，也不得收买或收回自己的股份。
而德国最早的商法典对公司取得自己股份问题未做任何规定。现行法律对公司取得自己的股份规定主要见于《联邦德国股份
公司法》第
71条，该条规定了公司可以取得自己之股份的几种情况：（1）是为了避免公司的重大损害而有必要取得的；（2）应将股票提供给同公司或与同公司存在关联关系企业有（或曾有）劳务关系的人；（3）其取得是基于第
305条第2项或第
320条第5项规定，给予股东一次给付补偿；（4）以无偿方式取得或金融机构以取得实行买入行纪的；（5）以全部继受的方式取得；（6）根据股东大会的决议，依关于减少股本的规定消除的。
