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论恢复性司法的两大理论缺陷

  (一)恢复性司法的概念解读
  根据联合国经社理事会制定的《运用恢复性司法方案于犯罪问题的基本原则》宣言草案,恢复性司法是指运用恢复性过程或目的实现恢复性结果的任何方案。[6]尽管各国的恢复性司法制度存在很大的差异,但其基本思想是一致的,即建立一个使犯罪人和受害人进入对话状态的模式,通过恢复性程序实现恢复性结果。“所谓恢复性程序,是指通过犯罪人与被害人之间面对面的接触,并经过专业人士充当的中立的第三者的调解,促进当事人双方的沟通与交流,并确定犯罪发生后的解决方案的程序规则。”[7]这一恢复性程序通常分为四个步骤:(1)承认错误;(2)分担并理解有害的影响;(3)在补偿方面达成一致;(4)就将来的行为构筑理解。[8]恢复性司法的最终目的就是要通过这一系列的恢复性程序,救济被害人受到损害的利益,促成被害人与犯罪人的和解,最终使犯罪人融入到他所在的社区和家庭网络中去,重新回归社会,并通过这种补偿受害人损失和引导犯罪人回归社会的方式[9]使社区的和谐秩序得到恢复,即产生恢复性结果。[10]
  (二)恢复性司法的基本理念
  恢复性司法作为一种世界性的刑事政策运动,其理念在不同国家又有一定差异。笔者以为,恢复性司法发生并发展于欧美,因此,要了解什么是恢复性司法理念,就应当考查欧美学者的论述。
  1997年,美国东门诺大学的塞尔和中密歇根大学的米克对恢复性司法的基本理念进行了详细的论述。[11]他们的认为恢复性司法理念主要体现在以下三个方面:第一,犯罪基本上是对他人和人际关系的伤害;被害人、犯罪人和遭受影响的社区是恢复性司法中的主要利害关系方。恢复性司法在进行恢复、调停、追究责任和预防的过程中,充分重视主要利害关系方,特别是主要被害人以及犯罪人。由于犯罪的性质以及各利害关系方的能力和偏好不同,各利害关系方的角色会有所不同。刑事犯罪中的主要被害人不是国家,而是受害人。因此,国家在恢复性司法中的角色是:调查事实,促进司法过程、保障安全。
  第二,犯罪行为引起了义务和责任。犯罪人的义务是尽可能地纠正错误,而社区的义务则是帮助犯罪人回归社会。由于主要义务是对被害人应当承担的义务,所以,恢复性司法过程授权被害人有效地参与确定义务的活动;向犯罪人提供机会并且鼓励犯罪人了解他们给被害人和社区造成的伤害,发展承担适当责任的计划。社区有责任支持和帮助犯罪被害人,有责任满足他们的需要。社区承担着促进其成员的福利、发展预防犯罪和维护社区安宁的社会条件和关系的责任。社区有责任采取行动帮助犯罪人整合进社区之中,有责任参与确定犯罪人的义务,有责任给犯罪人提供改过自新的机会。
  第三,恢复性司法给与被害人与犯罪人之间沟通、对话,最终实现和解的机会,寻求调停和纠正因犯罪导致的错误。应当承认犯罪人自己往往也受到伤害,应当重视犯罪人的康复和回归社区;在司法过程中应当重视对犯罪人的支持和治疗问题;应当尽可能地不让犯罪人离开社区,尽可能地不对他们进行严格的限制;在司法过程中应当把个人转化看得比起诉行为更重要。[12]


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