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探求紧急避险的法理理由——道德可谴责性、经济效益和社会公平

  第二,按照侵权法的经济分析,船主可以不承担赔偿责任,因为比较码头的损害所失与船的受益所得,牺牲较小的原告利益保全较大的被告所得,合乎低成本高收益的经济效益原则;而且,当船主赔偿码头主损失之后,原告与被告的经济状况都得到改善,从而使整个社会的财富得到了增加,这也有利于社会资源的最佳配置。法律的经济分析避开了道德分析的模糊性,使得紧急避险所生责任可以有明确和肯定的指引。不过,经济分析也存在着理论上的局限。首先,当牺牲较小利益谋取较大利益的时候,经济上的成本与收益公式是适宜的,而且与法律的道德分析相吻合;但是,当被侵犯的利益与被避险的利益相当或者相同的时候,比如以保全自己生命牺牲他人生命的时候,被告不承担责任有着经济学上的理由,但是缺乏道德上的理由。
  第三,按照侵权法的矫正正义论,船主应该赔偿码头主,因为是船撞击了码头,而不是码头撞击了船。就矫正正义论与道德可谴责论关系而言,矫正正义论“矫正”了道德论,将双方当事人的双边关系取代了被告一方主观罪恶的单边关系,将社会的公平责任取代了个人的道德责任;就矫正正义论与经济分析论关系而言,当被告的风险行为大于原告的风险行为的时候,让被告承担侵权行为责任,与侵权法的经济分析结论并无冲突之处,而且,经济分析的目标是社会财富的最大化,以使造福更多的人,而矫正正义的结果是保护社会中经济弱势者,两者出发点不同,最后的效果则相似。从这个意义上讲,矫正正义是一种“温和”的理论。但是,正由于过于温和,它并不能够为具体的案件提出特定目的的解决之道。这种理论源于亚里士多德的伦理学,体现了亚里士多德伦理学“中庸”,用伦理学上的中庸之道解决法律实践中的利益冲突,矫正正义论只能够浮在理论的表面层面,既缺乏道德论的冲击力,也缺乏经济论的穿透力。
  
【注释】本文的写作得到了华东政法学院“国际法律与比较法研究中心”项目资助,本文的简要版本曾构成作者在“中国民商法律网”“法律前沿”讲座“英美侵权法与西方法学流派”的内容。 
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  同上,第168页。 


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