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行政指导之中的合法预期——对泉州工商局实践经验的考察与思考

   
   Michael K. Young所说的“偏见”,主要表现为“厚此轻彼”,对个别企业给予过多的、甚至是无微不至的指导,引起别的企业的异议,认为违反平等对待要求。而不包括我们泛泛理解的,因为缺少诚信,利用信息不对称、不透明而发生的问题。 
   
   Cf. Michael K. Young, “JudicialReview of Administrative Guidance: Governmentally Encouraged Consensual DisputeResolution in Japan”(1984) Columbia Law Review 959. 
   
   英国也有一个类似的、很重要的判例,R.v. Secretary of State for the Home Department, ex parte Kahn案,其判决却令人击节。该案中原告和他的妻子都定居在英国,想收养一个巴基斯坦的孩子。他去有关部门咨询时,对方给了他一个内政部的通知,里面很清楚地规定:对于想要收养、但又无权进入英国的孩子,在例外的情况下,如果满足某些条件,内政大臣也可以行使裁量权,作出有利于该孩子的决定。原告和他妻子就按照上述条件办了,并以为内政大臣会像他们所预期的那样作出决定。但是,内政大臣却以另外完全不同的条件为由拒绝批准该儿童入境。Cf. Alastair R. Mowbray, “AdministrativeGuidance and Judicial Review”(1985) Public Law. Cf. C. F. Forsyth, “TheProvenance and Protection of Legitimate Expectations”(1988) Cambridge Law Journal 247~248. 该案是普通法国家中探讨实质合法预期(substantivelegitimate expectation)的一个经典案例,认为对当事人只提供传统的程序性保障是远远不够的,还必须考虑实质性保护问题。参见,余凌云:“行政法上合法预期之保护”,载于《中国社会科学》2003年第3期。 
   
   Cf. Michael K. Young, “JudicialReview of Administrative Guidance: Governmentally Encouraged Consensual DisputeResolution in Japan”(1984) Columbia Law Review 950-953. 
   
   Cf. Michael K. Young, “JudicialReview of Administrative Guidance: Governmentally Encouraged Consensual DisputeResolution in Japan”(1984) Columbia Law Review 951. 
   
   在我看来,可以考虑建立多元化的裁决机制。比如,在工商局内部建立类似Ombudsman的解决纠纷机制,或许更契合“泉州模式”。也就是,在工商局法制处设置若干协调员,由有实践经验的执法人员担任。企业如果不接受工商所的指导,又顾虑会因此与工商所处不好关系,可以联系协调员。后者如果认为工商所的行政指导有问题,可以出面进行协调。 
   
   参见,莫于川、郑宁:“泉州经验的行政管理和行政法制创新意义——福建泉州工商行政机关推行行政指导的调研报告”,收入《行政指导:行政管理创新的共赢之路——泉州工商行政指导实践》(泉州市工商行政管理局编,2007年7月),第37页。 
   
   参见,甘文:《行政诉讼法司法解释之评论 — 理由、观点与问题》,中国法制出版社2000年版,第25~26页。 
   
   参见,刘宗德:“试论日本之行政指导”,载于(台湾)《政大法学评论》第40期(1989年12月)。 
   
   在行政指导中引入信息披露,让规制由“软”变“硬”,这也是我非常想向泉州工商局推荐的担保方式。 
   
   参见,纪振清:“日本行政指导之机能与判例趋向”,载于(台湾)《法律评论》第60卷第11、12期合刊。 
   
   Cf. Michael K. Young, “JudicialReview of Administrative Guidance: Governmentally Encouraged Consensual DisputeResolution in Japan”(1984) Columbia Law Review 954. 


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