5。关于“重大精神损害”
对于“名义上的精神损害”，受害人无须证明，但是对于“证实的精神损害”，原告需要对精神损害的后果予以举证，证明存在“重大精神损害”。笔者认为，纯精神利益的损害不像其他附随人身伤害产生的精神损害，具有较强的主观性，虽然不宜在法律中作过于机械的规定，但仍有必要在实践中确立一种相对客观的做法或标准，否则会引起虚假诉讼和诉讼泛滥的后果。在英美法系国家，此类案件胜诉的首要障碍是证明存在可确认的精神性疾病，这样不仅可以证明当事人的确遭受了严重的“精神打击”，避免虚假诉讼，而且可以为此类案件设定一个较高的门槛，防止诉讼的泛滥。但是，将后果限于精神性疾病过于苛刻，有些“精神打击”虽然未导致精神性疾病，但造成身体疾病，如“精神打击”导致流产、心脏病突发。笔者认为，在司法实践中，可由原告举证遭受了医学上可证明的生理或精神上的损伤，以此来证明存在重大精神损害。
对于故意给他人造成“精神打击”者，根据其主观恶性可以推知其对于受害人的精神损害持有追求或放纵之态度并推知当事人遭受精神损害的严重性，因此，不必要求受害人证明其遭受医学上可证明的精神性或身体性损伤，只要证明遭受精神损害后果严重即可。
6。精神损害赔偿与刑事犯罪不论是故意造成精神损害的侵权行为还是过失造成精神损害的侵权行为都有可能构成刑事犯罪。这主要包括以下几种情形：（1）同时构成故意犯罪和故意造成他人“精神打击”损害案件。在丈夫面前强奸妻子，该行为构成了
刑法上的强奸罪，同时也属于故意造成他人“精神打击”的行为。（2）同时构成故意犯罪和过失造成他人遭受“精神打击”的案件。孩子偶然目睹父亲遭人暴打，虽然行为人并不知道孩子在场，在主观恶性上对第三人的精神损害存在不负责任的主观状态，但其严重性不能等同于故意，因此，其在构成故意伤害罪的同时构成过失致使他人遭受“精神打击”。（3）同时构成过失犯罪和过失致人遭受“精神打击”的案件。交通事故致人死亡导致其近亲属精神失常，在构成交通肇事罪的同时也构成了过失致人遭受“精神打击”。
笔者认为，由于民法、行政法和
刑法保护的利益重点不同，因此在同一行为需承担多种不同性质的法律责任时不能相互代替。不得因加害人承担行政责任或者刑事责任，而免除或者减轻其对受害人的民事赔偿责任。加害人被判令承担民事赔偿责任、刑罚罚金或没收财产、行政罚款的，加害人的可执行财产应优先承担民事赔偿责任。○66
【注释】①○57参见曾世雄：《损害赔偿法原理》，中国政法大学出版社2001年版，第342页，第344页。
②参见王利明：《人格权法研究》，中国人民大学出版社2005年版，第722页。
③参见郭卫华：《中国精神损害赔偿制度研究》，武汉大学出版社2003年版，第80页；克雷斯蒂安·冯·巴尔：《欧洲比较侵权行为法》（下），焦美华译，法律出版社2004年版，第83页。
④○18○62○63参见克雷斯蒂安·冯·巴尔：《欧洲比较侵权行为法》（下），焦美华译，法律出版社2004年版，第83页，第69页，第95页，第92页。
⑤○58参见郭卫华：《中国精神损害赔偿制度研究》，武汉大学出版社2003年版，第120页，第132页。
⑥参见管文彦：《英美侵权行为法上的精神打击刍议》，http：//WWW。jianwangzhan。com/101/163557/page3。asp？webid=jianwangzhan&userid=163557&menuno=22&articleid=3125。
⑦参见阿拉斯泰尔·马里斯、肯·奥里芬特：《侵权法》（影印本），法律出版社2003年版，第30-45页。
⑧参见王泽鉴：《侵权行为法》，中国政法大学出版社2001年版，第216页；阿拉斯泰尔·马里斯、肯·奥里芬特：《侵权法》（影印本），法律出版社2003年版，第30页。
⑨○26○27○28○37○41○43○44○50○61参见阿拉斯泰尔·马里斯、肯·奥里芬特：《侵权法》（影印本），法律出版社2003年版，第30页，第34页，第34页，第34页，第34页，第38页，第39页，第34页，第35-36页，第30页。
⑩○47○56SeeNicholasJMullany，PeterRHandford，TortLiabilityforPsychiatricDamage（1993），Sydney：TheLawBookCompanyLim-ited1993，p。2，p。209，p。207。
○11SeeVictorianRailwaysCommissionerv。Coultas（1886）12VLR895。
·112·法商研究2007年第5期（总第121期）○12SeeVictorianRailwaysCommissionerv。Coultas（1888）13AppCas222。
○13SeeDulieuv。White&Sons（1901）2KB669。
○14○33SeeHambrookv。StokeBros1KB141。
○15SeeDillonv。Legg68Cal。2d728（1968）。
