试评我国反垄断法草案有关垄断协议的规定
时建中
【全文】
作为三大经济性垄断行为之一，[1]有关垄断协议的法律规范在各国的
反垄断法中都是非常重要的内容。我国的反垄断法律制度也不例外。目前的《
反垄断法（草案）》（以下简称为
“草案”）[2]有关垄断协议的专门条文分布在三个章节之中，包括第一章总则部分中的第
三条第二款，专门针对垄断协议的第二章中的第
七、
八、
九、
十、
十一条，第七章法律责任中的第
四十五条等条文。这些条文基本上构建起了规制垄断协议的法律框架，但也存在着若干值得进一步商榷的若干问题。
一、关于垄断协议的定义及存在的问题
关于垄断协议，草案第三条第2款规定，“垄断协议，是指排除、限制竞争的协议、决定或者其他协同行为”。一般而言，对于何谓“协议”不会有太大争议，或者说，即使有争议但是有相应的法律规范来界定。但是，何谓
反垄断法意义上的“决定”或“协同行为”？“决定”或“协同行为”若构成垄断协议需要满足哪些条件？“决定”的主体有无特殊要求？“决定”的内容有无特别限定？如何界定行为的“协同性”？构成垄断协议的“协同行为”是否以“意思联络”为要件？由于草案只是列举了垄断协议的三种表现形式，并没有规定其构成要件，以上疑问应在立法层面供给更为清晰的规则予以解决，否则，将给执法和司法留下了一个甚不明确的边界。须知，如果各种形式垄断协议的构成要件不明确，有可能导致法律适用的不一致。特别是在我们这样一个没有反垄断法律传统的国家而言，这样的担忧绝非杞人忧天。
