5　涉脑瘫医疗损害赔偿案件的过错比例认定问题
　　目前在司法实践中，法官和鉴定人都往往有一种错误的认识，即认为医疗侵权案件，由于患者都有原发性疾病，所以纵然医务人员存在过错，也很少有完全责任。更有甚者，原发性疾病已经成为认定因果关系和责任比例当然考虑其中的要素。笔者认为，应当正确认识“参与度”的作用，适用“渡边方式”理论来认定因果关系和过错比例。
　　“参与度”又称“寄与度”，是日本昭和大学部法医学教授、日本赔偿医学会会长渡边富雄主任首先提出的，成为确认人身伤害与伤害因素关系的一个指标（被国际法医学界称之为“渡边方式”）。我们目前的医疗技术鉴定应当对于损伤中的一因一果、二因一果、多因一果、多因多果和一因多果的损伤，应用“参与度”理论加以评定。“渡边方式”伤害的参与度是将参与度从0％到100％分为11 个级差。
　　针对脑瘫赔偿案件，应当按照如下标准判断过错比例：（1）与医疗过错无关的伤害及有关的伤害混杂时，若确定由前者造成，则医疗过错参与度为0％；（2 ）由医疗过错诱发疾病发作，其参与度为10％；（3）己发现可能由医疗过错造成的伤害，但其作为伤害原因不如其他伤害因素，其参与度为20％；（4）己发现可能是主要由医疗过错造成的伤害，但其作为伤害原因不如其他伤害因素，其参与度为30％；（5）已发现医疗过错可能都是决定性原因的伤害，但其作为伤害原因不如其他伤害因素，其参与度为40％；（6）既有与医疗过错无关的伤害，又有医疗过错引起的伤害，但两者单独都不能造成伤害，其参与度为50%；（7 ）既有与医疗过错无关的伤害，又有医疗过错引起的伤害，两者引起伤害的盖然率都较高，其参与度为60％；（8）已发现医疗过错引起的盖然性较高的伤害，由其作为伤害原因优于其他伤害原因，其参与度为70％；（9）已发现医疗过错为主要起因的盖然性较高的伤害，由其作为伤害原因优于其他伤害因素，其参与度为80％；（10）已发现医疗过错为决定性原因的或盖然性较高的伤害，由其作为伤害原因优于其他伤害因素，其参与度为90％；（11）既有与医疗过错无关的伤害，又有医疗过错引起的伤害，且后者作为伤害的原因是确定的，其参与度为100％。
　　鉴定人应当正确理解“渡边方式”参与度的作用，为法官明确因果关系及过错比例。一般应按照如下标准认识：参与度为0％说明脑瘫与医疗过错无关，10— 50％说明脑瘫有医疗行为造成认定困难， 60—90％说明脑瘫由医疗行为造成基本成立，100％说明脑瘫是医疗行为造成确定。

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