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新公司法中的意思自治

  1. 实现公司法人所有权
  产权明晰是现代企业组织的重要特征。无论是个人还是法人实现意思自治的基本前提是要对财产享有支配权。公司对企业合法拥有的财产享有完整的法人所有权。如果公司对所掌握的财产享有所有权,还要在法律制度之外听命于政府或股东,那称不上意思自治。从理论上说,公司享有完全的占有、使用、收益、处分权就能排斥其他主体对其行使民事权利的干扰。产权是一个主体从事经济活动的前提和基础。西方法学界认为,随着契约的死亡,如果公民个人没有丰厚的收入,没有财产,行使意思自治的权利毫无意义。假设一个人想卖房,但无房可卖,想租车但无钱可租,这个权利对他有何意义?意思自治只是富人们享有的专利,对于穷人没有意义。为了应对这一现象,社会要向人们提供创造财富的机会,提供投资、发展事业的制度环境,并排除其他民事主体给对意思自治的干预。
  2. 用契约理念构造公司关系
  必须将股东之间,公司和债权人之间乃至公司和雇员间的关系看成是平等的契约关系。惟此,他们才能在市场活动、企业组织中处于平等地位,才能平等地享受权利,承担义务,才能平等的讨论利益安排。在这种契约关系中,各方都有自己的自由意志,并通过公司事项共同利益。
  3. 降低政商关系紧密度,排斥非契约干预
  在新兴经济体的国家,特别是中国,政治与商业之间的关系不可能完全消除。但是,在经济走向自由化,政治走向民主化的进程中,政商关系越来越密切,政中有商、商中有政的现象并不是好事。在国有企业,这种现象更为严重,国有企业的高层管理人员存在着大量由政府直接委任的情况。证监会对其监管的证券公司也是如此,证监会的官员可以直接从证监会调任至证券公司等金融机构任职,这是严重的问题。政商关系的紧密结合度需要降低。
  4. 合理配置公司内部治理机制
  股东会、董事会、监事会及其与管理层之间的权利义务、相互关系及行使职权的边界如何划定,涉及到公司内部治理机制的合理配置。在传统公司法里,董事会是公司的意思机关,对外代表公司行为,对内管理公司事务。当然,董事会的意思表示要服从于股东大会的意思,使股东大会作为公司的最高权力机构,是董事会意思自治的权力源泉。管理层是公司的日常事务处理机构,对董事会直接负责,除非有获权,否则不得代公司进行意思表示。
  5. 公司行为自负其责,禁止公权力介入豁免公司民事责任


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