什么叫鼓励人们冒险的责任制度？在今天的中国、现代的中国，我们面临着很大的挑战，同时，我们有很多的机遇。在这个时期，任何政策的制定对鼓励投资都可能会产生或者消极或者积极的影响。比如说，中国最近颁布了《
劳动合同法》，正好，日本青山学院大学法学院来了两位教授，来与我们法学院谈合作交流。其中一个是研究
劳动法的。从他的言谈话语中我们了解到，日本人对中国的《
劳动合同法》给予关注的程度甚至比我们中国人还要高。为什么？因为《
劳动合同法》有利于保护雇佣工人的基本权利，其结果是，将会提高通过雇佣工人去开办企业的投资者的生产成本，所以，它对日本在华投资的成本高低会产生直接的影响。因此，当我们把劳工保护的标准提高的时候，工人受到保护了，社会变得更安定了，国民变得更团结了，但是与此同时，对外资的吸引力会不会下降呢？当然是会下降的。当劳动生产力以及使用劳动力的成本提高的时候，外国人的投资可能会转向越南或者其他国家，即，法律还没有给劳动者充分保护的那些地区。所以，在这一点上，法律对人的保护与对经济利益的保护，是有矛盾的。
现在概括一下近代的法。在近代，《法国民法典》中出现了四项基本原则，这些原则代表着一个时代。我们举了侵权法的例子。从这方面的例子中我们已经看到了，在这个时代，效益原则是至高无上的原则。效益原则就是鼓励生产的原则，保护投资的原则。这在这个时期成为法律的主导、主流。
（三）现代法的历史印记—以侵权法为例证
第三个方面，现代法的历史印记。现代法在我们面前太丰富了，太多了。现代法作为发生在我们身边的法律，我们很难对它做出一个非常全面的概括。但是我们依然能够从某些现象、从某些方面对它作出不同于近代法的特征的一些概括。
我现在以侵权法为例，进行某些特征性的描述。我们还是回到《法国民法典》。这部法典当中有一个条款是很著名的，即，第1384条第1款。该条款规定：任何人不仅对自己的行为所造成的损害，而且对应由其负责的他人的行为或在其管理之下的物所造成的损害，负赔偿的责任。这段话表达了什么意思？这个条款是干什么用的？我请大家特别关注一下它的两层含义：第一层含义就是雇主责任，雇员的行为被视为雇主的行为。一个银行的雇员利用工作之便把储户的钱挪用了，银行是要承担责任的。这是一层意思，我们暂且不管这层意思，重点看第二层意思。第二层意思涉及物的监管者的责任。就是说，假如有一起伤害或者一个损害是由物引起的，谁来负责任呢？它的监管者来负责任。假定，这里有一瓶硫酸泼到人了，张三是它主人，张三负责任。1930年，法国最高法院援用这一条款作出了一项著名判决，即，“珍德的命运案”。简单说，就是一个小女孩在过马路的时候被一个司机所开的车撞伤了。小孩的家长无法证明司机有过失。为什么？可能发生的情况是，小孩的家长不在身边；他看到他孩子伤了，但是没有看到伤的过程，无法证明司机有过失。这是什么时期？这时已经进入现代社会了。根据《法国民法典》的过失责任条款，即第1382条规定的过失责任，原告无法受到保护。过失责任对原告的不利表现在两个地方：第一，被告在事实上有过失；第二，原告要证明过失的存在。如果有过失，但你不能证明，你还是不能胜诉。所以，当汽车撞倒了这个小孩引起伤害的时候，由于小孩的家长无法证明这个司机有过失，这个小孩就不能得到法律的保护。这是根据第1382条会产生的判决结果。但是，能不能根据第1384条来保护她呢？
这个问题可以作两种解释：一种解释是：人开了汽车，因此是人的行为；另一种解释是：汽车是物，物伤了人。在讨论这个案件的时候，我们有机会去理解法律中的一个深刻的哲理，即，法律是政策的体现。对于一个存在于法律之中的抽象条款，可以这样解释，也可以那样解释，这都取决于法官的政策观念。英美国家的法学家最爱用这样的措词：“法官的公共政策观点”。这个时候，法国法院怎么作出的判决呢？大家可能很感兴趣。此时，法国最高法院基于法国当时的情况，非常想突破民法典第1382条的限制，为这个小女孩以及其他处于同样地位的人提供保护。
你们可能会想，这个问题很简单，我不说根据哪一条，就说这个案子应该怎么判，行不行？不行，案子上诉到了法国最高法院，最高法院只负责法律审。法国的上诉法院，比如巴黎上诉法院认定的事实，法国最高法院无权再改了，这是事实审的终结。法国最高法院只能进行法律审，在该案中，就是解释是根据第1384条还是根据第1382条来判决的问题。最后，法国最高法院说，这是一个物的行为，因此这个小女孩应该受到保护。
这个案例说明了什么？它说明了，近代法的原则已经不能适应现代社会的需要；它说明了，近代法中的保护生产、保护投资的理念到了现代社会必须发生改变。
我现在问一个问题，为什么到了现代社会，要把近代社会的法律原则作某些改变？我刚才已经说了，近代社会的法律的基本宗旨是效益原则，是保护投资。当然，这么说可能有偏激的地方，有人可能不同意，但是至少有相当多的学者是这样主张的，且这样的观点得到了大量事实的印证。从时代特征来看，到了现代社会，原有的原则，即，《法国民法典》第1382条所阐明的过错责任原则，已经不能够完全地适应这个时代了。为什么？这可以从许多方面谈。一个大家有共识的现象是，现代社会危险条件的增加。什么叫危险条件？比如，你一出门，如果有很多骑自行车的，危险性就小得多；一出门都是汽车，危险性就大多了。汽车有两个特点，第一是钢铁做的，第二是速度很快。它带来了什么危险呢？主要不是汽车对汽车的危险。在城里，车速并不是那么快。汽车和汽车相撞一般只是撞一个坑，或者掉一块漆。修补一下就可以了。汽车带来的危险主要是对行人的危险。现代社会里危险增加了，不仅是交通事故，还有发生在工厂里的事故、环境污染、产品责任，等等。危险（或称风险）的增加，使早期的原则不能再不适用了。
