法律分析的历史视角
王军
【全文】
一、法律的历史印记
第一个问题讲法律的历史印记。意思是说，不同时期的法律带有它不同时期的特征，从这个意义上来讲，法律是带有其历史印记的。
在讲课以前，我们首先要对法律的历史做一个笼统的断代。大家都知道，从古到今，我们人类的历史按照最简单的划分可以分为三大阶段：第一阶段是古代社会，第二阶段是近代社会，第三阶段是现代社会。首先让我们看古代社会的法有没有它的历史印记。
（一）古代法的历史印记
古代法有没有它的特征或者说历史印记？毫无疑问，它是有的。我们可以从许多方面去揭示它，比如，它的残酷性、不发达的特性，等等。现在，我们着重从一个角度去讲。
英国著名历史学家亨利•梅因在1883年说：“可以这样说，迄今为止，这个发展着的社会的运动始终是一种从身份到契约的运动。”（《古代法》第9版，第170页。）
这段话是什么意思？首先，让我们看他讲这段话的时候，即1883年，是一个什么历史时期？ 有些发生在其前后的事件可以帮助我们联想：1840年发生了鸦片战争，中国的门户被打开了。在这之前，西方的资本主义有了很大的发展，1640年在英国已经爆发了资产阶级革命。但是真正意义上的资产阶级革命是到法国大革命才开始的。那是在1789年。到了19世纪中叶的时候，资本主义已经有了相当规模的发展，但是总体上来说还不够发达。所以，1883年是资本主义已经得到一定程度的发展的时期，资本主义社会的早期特征已经出现了。在这个时期，即在资本主义发展的初期，梅因说了这么一段话，他提到了“从身份到契约”的演变。也就是说，从人类的古代社会到自由资本主义时期，人类历史表现出的一个明显特征是什么呢？是从身份到契约的变化。总之，身份是资本主义之前的社会的特征，契约是资本主义社会的特征。
现在让我们来看，他的这个判断说得对不对？首先让我们看柏拉图（B.C.429-348）的一段话。我们注意到在他的名字之后有“（B.C.429-348）”，即，公元前429年到公元前348年，公元前348年是他去世的时候。看一个著名的历史人物，考察他的思想，首先要看他哪一年生哪一年死。其中，要特别注意他去世的年代，因为人通常到了晚年的时候成果是最辉煌的。由此可知，柏拉图是古代社会的人。柏拉图说，正义意味着“一个人应当做他的能力使他所处的生活地位中的工作”。这是他关于正义的精彩定义。他认为，在一个社会中，一些人有命令的权利，即统治的资格；另一些人则有能力辅助掌权者；而其他的人则适合于当商人、手艺人或士兵。总之，他深信，人生来就是不平等的。
从今天的观点来讲，这个话对不对？有点道理，但是总体来说对不对？我们是法律人，从法律人的角度讲这个话是不对的。这是一种封建社会之前就已经有的、影响了很长时间的、前资本主义的观念，这就是等级观念。把他的话归纳起来就是说，人生来是不平等的，一个人作皇帝，还是作宰相，还是作一个挖地沟的，都是与生俱来的。
再来看罗马法。刚才我讲的是古希腊思想家的名言，现在转到罗马法的思想家。罗马法把整个法律从一个角度进行划分，分成市民法和万民法。什么是市民法？即，适用于所有罗马人的法律。什么叫做万民法？即，适用于罗马共和国境内的所有人的法律。这是什么意思呢？罗马人是征服者，罗马人征服了周围的疆域，建立了罗马共和国；在罗马共和国当中，罗马人的地位是高于所谓的异邦人的。因此，法律也被分成两种，一种是调整罗马人之间关系的法律，另外一种是调整罗马共和国境内的所有人的法律，包括罗马人和异邦人之间的关系的法律。从这个划分来看，在罗马社会，人与人是不平等的。除了以上的划分之外，在古罗马社会，人又被分为自由人和奴隶，这又是一种不平等。罗马人和异邦人虽然有区别，但都是自由人，在自由人之下还有奴隶。此外，在罗马人的家庭当中，家长拥有最高的权威，家庭中的其他人都要服从他。
古希腊社会考察了，罗马社会也考察了，我们再来看梅特兰（1850-1906）的一段话。他是什么时期的人？是近代的人，近代社会晚期的人。梅特兰是著名的历史学家，著有《爱德华一世前的英国法律史》。他的很多话都成为警句。你们当然不会同意他的这样一句话：“一个女子绝不会脱离法律的保护，因为法律压根就不保护她”（A woman can never be outlawed, for a woman is never in law.）
。可是，这不是一种评论，而是一个事实。它揭示了，一直到20世纪初期，妇女都没有取得与男人同等的地位。在美国，妇女取得投票权是相当晚的，一直到20世纪中期，妇女才开始获得投票权。这段话表明，法律中的身份特征延续了很长的时间，直到进入资本主义社会还残留着。
综上所述，对于古代社会的法，我们从一个角度分析了其特征，即人与人之间的不平等。这样的特征一直延续到近代社会的一定历史时期。现在，我们可不可以这样说：古代社会的法有它的历史印记。这是毫无疑问的。
（二）近代法的历史印记
现在，让我们来看第二个方面，即，近代法的历史印记。近代法有什么特征？对此，我们也可以从很多方面去谈。现在我想简单地谈一谈，借助《法国民法典》规定的四项原则来谈：
第一项原则是自由平等原则。《法国民法典》第8条规定：“所有的法国人都享有民事权利”。这个规定从今天来看，其意义已经不是那么突出了，因为自从封建社会被推翻以后，人与人之间的平等地位基本上就建立起来了。但是在当时的历史年代，在1804年，这是惊天动地的事情。在此之前，法国发生了史无前例的大革命，就是历史上非常著名的资产阶级革命，又叫做第三等级的革命。在这次大革命当中，杀了很多的人，雅各宾派执政的时候杀的人最多。在这样的激烈冲突之后，才产生了《法国民法典》第8条所规定的原则，即，所有的法国人都享有同样的民事权利，不再有等级制度。
