债权利用法律观——资产证券化的法律意义-法搜-中国法律信息搜索网

　　（三）债权的利用
　　在人类文化史发展的初期，债权纯粹体现债权人与债务人之间的人身关系，
　　一般经济关系的性质甚微。因此，在当时，债权具有极强的人身性，一般是不能也是不许转让和流通的，更谈不上利用的问题了。随着经济的发展、交易的发达，特别是到了资本主义社会以后，如果还过分强调债权的人身特性，必然要妨碍交易的便捷和灵活。此时，债权有了财产化的倾向，贯穿于社会财产权之中。之所以如此，是因为它自身具有完全的财产价值乃至经济价值。在财产的概念中，也开始将债权包括其中。随之，债权的地位也发生了显著的变化，著名法学家拉德布鲁赫将这种变化描述为：“债权已不是取得对物权和物利用的手段，它本身就是法律生活的目的。经济价值不是静止地存在于物权，而是从一个债权向另一个债权不停地移动” 。由于债权的优越地位越来越显著且本身具有财产价值，债权的交易、流动、利用于是频频发生，债权的变现性大为提高、使债权成为交易的客体，得为让与、设定权利质权，并得为强制执行之标地。针对这种债权被频频利用的现象，史尚宽先生评述道：“资本主义的经济发达之结果，更使债权流动资本化。是以在昔罗马法所未许之债权让与，终被承认，遂演成债权动产化证券化之趋势” 。如果说在现代社会，物权法由“以所有为中心”转变为“以利用为中心”的话，那么，我们也可以说，债权法正由“以请求权为中心”转变为“以利用权为中心”了。通过考察债权利用的历史，我们发现债权的利用方式以债权的转让为开端，然后是债权的证券化，再就是时下正在如火如荼发展的资产证券化了。
　　二、债权利用的历史演进
　　（一）债权的转让——债权利用的基本方式
　　债权转让制度的形成经历了一个漫长的演变过程，在早期的罗马法中，因为
　　特别强调债的人身特性，视债权为连接特定的债权人与债务人之间的“法锁”
　　，故绝对禁止债权人出让债权。到了查士丁尼时代，这种僵硬的规则已不能适应迅速发展的贸易的需要，开始允许债权人委托受让人，为自己的利益向债务人行使诉权。这样间接地达到债权转让的目的。但这种权宜之计仍不能实现债权转移，因为一方面，债务人可能在诉讼之前已向债权人为清偿，从而使受让人得到债权的愿望落空；另一方面，在债权人死亡的情况下，由于委托随死亡而消灭，受让人亦不能以债权人的名义向债务人主张权利。为了弥补这些弊端，罗马法完全破除旧的原则，承认独立的债权转让制度。和罗马法一样，普通法起初认为无形的权利是不可让与的，但是，后来不知不觉地模仿罗马法的规定，转而认为，受让人可以向债务人行使债权，如果债权人授予他代理权的话。但像罗马法一样，该授权可以被撤回，如果授权人死亡或破产该授权则会失效。所以在17世纪早期，这种情形由衡平法院进行补救，如果双方确实希望让与该债权，则法院会赋予受让人本人行使债权的权利。自1873年司法法颁布以来，这一规则在所有的英国法院都适用。