违法婚姻的理性规制-法搜-中国法律信息搜索网

　　通过将德国法与单采婚姻无效的三个国家横向相比，发现其在程序及后果上都有类似的地方，比如都须法院的宣告，对于请求权主体、原因、期限进行了规定，同时都对善意当事人进行保护，所不同的只是只采可撤销婚姻制度或者只采用无效婚姻制度。
　　（三）双规制
　　瑞士、日本、英国立法体制是无效婚姻制度与可撤销婚姻制度并存的双轨制。尽管总体分类相同，但是各国立法对何为婚姻无效，何为婚姻撤销的理解不同，所以在无效婚姻与可撤销婚姻的法定事由、后果等方面有所不同：
　　1、无效婚姻的类型不同
　　日本对婚姻的无效的程序未作规定，采取当然无效。即只需具有婚姻无效之情形，婚姻当然无效，无须经法院宣告。当然，利害关系人也可以提出诉讼，要求确认婚姻无效。[5]英国也规定，无效婚姻无须经过法院宣告，即当然自始无效，但当事人或者其他利害关系人为了自己利益，在任何时间均可请求法院宣告该婚姻无效。[6]瑞士则规定为宣告无效。《瑞士民法典》第121条规定，婚姻无效的诉讼，可由州主管官厅依职权提出，也可由任何利害关系人、婚姻当事人向原籍或住所地的乡镇政府提出。可见，瑞士采用的是宣告无效制度，而日本和英国采用的事当然无效制度。
　　2、婚姻无效与可撤销的法定事由不同
　　日本法对婚姻无效的法定事由规定的相对比较简单，《日本民法典》第742条规定，具有下列情形之一的，婚姻无效：第一，欠缺婚姻的真实意思表示的；第二，未进行婚姻申报的。而第743—747条对可撤销婚姻的原因则规定如下：未达到法定婚龄的；重婚的；待婚期间内结婚的；属于禁止结婚的亲属范围的；因欺诈、胁迫而结婚的。瑞士与英国的规定则较为类似，明确地将违反公益要件的婚姻规定为无效婚姻，如未达法定婚龄、重婚等，如《瑞士民法典》第120条、英国1973年《婚姻诉讼法》第11条之规定，将违反私益要件的婚姻规定为可撤销婚姻，如胁迫、欺诈、误解、未经父母同意等原因结婚的，如《瑞士民法典》第123—126条，英国1973年《婚姻诉讼法》第12条之规定。
　　3、婚姻无效与可撤销的法定后果不同
　　依《日本民法典》第789条规定的精神，无效婚姻，在当事人之间不能产生婚姻效力，在此期间所生子女也不能成为婚生子女。依其第748—749条、第766—769条之规定，婚姻的撤销，其效力不溯及既往，婚姻撤销的后果依照离婚的有关规定处理，其所生子女为婚生子女，配偶得恢复婚前姓氏等。瑞士规定则与日本不同，依《瑞士民法典》第133—134条之规定，婚姻无效的判决布局有溯及力。婚姻无效的后果依照离婚的规定处理，且婚姻被撤销的后果与婚姻无效的后果完全相同。在英国，婚姻当然无效，属于自始无效；婚姻被宣告撤销，从撤销之日起诉及至婚姻成立之日起无效，婚姻都被认为是从未发生，但在财产处理上，法院往往有较大的自由裁量权，这使得两者在法律后果上与离婚的差别正在逐渐缩小。