在对掏空上市公司行为处罚时，应根据实际情况分别作出处理：1、如果掏空上市公司的行为开始实行以后，在
刑法修正案（六）实施之后仍处于持续状态的，应视为修正案施行时的犯罪，此种情形应适用修正案（六）。2、如果掏空上市公司的行为开始实行至行为结束，都在
刑法修正案（六）颁布之前，而修正案实施后行为还未经审判或者判决尚未确定的，不能适用修正案（六），不应以掏空上市公司罪处罚。其行为方式如果符合其他犯罪的构成要件，就以其他罪论处，如虚假出资、抽逃出资罪、挪用资金罪、职务侵占罪、提供虚假财会报告罪、合同诈骗罪等。现实经济生活中，行为人往往不是只采取上述行为方式中的一种，而是同时使用多种方法，如果符合数罪的犯罪构成，就要数罪并罚。数罪并罚后的宣告刑不一定就比按掏空上市公司罪的处刑要轻。反过来说，即使数罪并罚后的刑罚不重，也不能因为想要给行为人判处重刑而适用修正案（六），否则，就破坏了
刑法适用的原则，因小失大。
四、结语
刑法修正案（六）和美国的“萨奥法案”比较（“萨奥法案”对证券犯罪做出了一系列严厉的惩罚规定，最突出的是，将进行财务欺诈的公司主管最高刑由5年提高到20年，并且新设立证券欺诈罪最高刑长达25年），在惩罚的力度上显然不能相提并论，对各种证券犯罪的判罚总体说来仍然较轻，缺少应有的震慑力。对掏空上市公司的最高刑罚只有7年，对操纵股市的最高刑罚只有10年，这些惩罚，和超额的违法收益相比，显然后者对违法者仍然具有很大的诱惑力。以监管著称的美国资本市场，尚且不计代价对上市公司的监管采用严刑峻法，对于丑闻缠身的中国资本市场来说，股权分置解决一切问题的神话早已破灭，重要的是大幅度提高上市公司的违规成本，在承担投资者损失的民事赔偿责任，市场禁入的同时，发挥
刑法的最大惩罚效应，让违法者切身体会到得不偿失。唯有如此，中国资本市场才能重现希望。
【注释】
作者简介：任彦君，女，（1968- ），河南舞钢市人，平顶山工学院讲师，武汉大学法学院刑法学博士研究生。
