股东代表诉讼制度的确立与困境——兼对新《公司法》第152条的解读
贾清林
【关键词】股东代表诉讼；诉讼；
公司法；公司
【全文】
一、股东代表诉讼制度概说
股东代表诉讼制度是指当公司的正当权益受到他人侵害，特别是受到有控制权的股东、实际控制人、董事、监事以及其他公司管理人员等的侵害，而公司怠于或不能行使诉权时，符合法定条件的股东以自己名义为公司的利益对侵害人提起诉讼,追究其法律责任的诉讼制度。股东代表诉讼源于英国衡平法，也被称为派生诉讼、衍生诉讼和传来诉讼；经过100余年的发展，股东代表诉讼已被普通法和大陆法系的多数国家或地区采用。股东代表诉讼不同于股东为维护自身利益向公司或其他人提起的直接诉讼。一般来说，直接诉讼的原告是最终受益者，而股东代表诉讼的原告只是享有名义上的诉权，胜诉后利益归于公司，提起诉讼的股东只是由于拥有股份而间接受益。各国公司法对股东代表诉讼都设有特殊的要求和限制，这也是它有别于直接诉讼的特征之一。
目前，我国现行《
公司法》和《
民事诉讼法》等相关法律法规并没有对股东代表诉讼制度作出规定。但是在司法实践中，已经出现了若干属于股东代表诉讼性质的案件，但是由于没有相应的规则可以遵循，各地法院的实际操作极不统一。2004年2月24日，北京市高级人民法院发布实施《关于审理公司纠纷案件若干问题的指导意见(试行)》，该规范性文件中第8条规定“股东以公司利益受到股东或公司管理人员不当行为的侵害提起的诉讼如何确定当事人?该类诉讼属于股东代表公司利益提起的诉讼，公司股东可以作为原告，被告为作出不当行为的股东或公司管理人员以及相关交易的相对人，公司应当作为第三人参加诉讼”。实际上，该条规定的就是股东代表诉讼，但是由于该条规定只是北京高级人民法院的规范性文件，无论其法律效力、还是实施范围均存在相当的局限。
2005年10月27日，第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议对《
公司法》进行了修订，修订过的《
公司法》（下称新《
公司法》）第
152条对股东代表诉讼制度作出了相关规定。
