从股东绝对主权主义到相对主义公司治理的困境及出路
郭富青
【摘要】从股东绝对主权主义到相对主权主义是公司作为一种资本制度的必然选择，股东大会权力的缩小，董事会权力的扩大，发挥经营者在业务经营管理领域的专长，是实现公司灵活、高效经营，增强公司活力的客观需要。然而，股东主权相对主义却遇到了新的困境：法律上的董事会中心主义在公司权力实际运作中，配置给了大股东或经营者，而应享有主权的广大股东和利益相关均无法对实际控制公司的大股东和经营者实施有效的监督。完善公司治理的必由之路是建立有效的约束机制。
【关键词】公司；股东；董事；经营者；治理
【全文】
早期公司立法坚持股东绝对主权主义，在公司权力配置中采取股东大会中心主义，但是，由于这种民主决策组织形式带有决策缓慢、成本高的痼疾，致使公司无法迎合商事活动的客观需要，灵活、高效地运营。为了追求公司利润最大化，大多数国家陆续放弃股东绝对主权主义，改采股东相对主权主义，公司权力配置转向董事会中心主义。然而，董事会作为合议制机依然存在着与股东大会类似的局限性，同样会出现空壳化的病症，结果是公司权力配置的实态偏离了法律的设计。由于公司委托代理的链条延长、成本过高，难以对公司的实际控制者实施有效的监督，保护股东利益。致使公司治理陷入了经营者或大股东操纵，谋取私利的困境。而现代上市公司治理核心和趋向就在于寻求建立经营者或大股东的有效监督机制，从而使公司治理走出困境。
一、股东主权绝对主义：股东大会中心主义的局限性
股东是公司的所有者，公司的一切权力属于股东，股东对公司不仅享有控制管理权，而且享有剩余财产的索取权。股东权是公司权力配制的基础，“公司机关的权力主要是以股东投入的财产为基础而产生的一种经济权力。[1]” “不可否认，在法理上公司机关的权力主要来自作为投资者的股东，正是股东大量财产的聚合，才形成了一个最重要、极明显的权力源。因此，公司机关的权力主要是按股东预期效果的功能意义产生的。[2]”由于公司的权力来源于股东，因此，公司的重大事务由股东当家作主，实行股东民主管理就必然成为制度上的选择。在法律结构上，股份有限公司制度是由全体股东透过“一股一票”机制行使控制权或支配权的民主性很强的制度。股东民主的实质就在于行使公司权力。早期的公司属于股东绝对主权主义形态，其股东大会至高无上，是汇总股东意见、决定公司意志的最高万能机关。董事会的权限只是来源股东大会的授权。二战以前，日本就是采取股东绝对主权主义形态的典型代表。股东绝对主权主义要求公司治理结构内的权力配置以股东大会为权力中心。股东大会是公司的最高权力机关，它除了对公司的重大决策事项作出决定外，还可以对公司经营范围内的任何事项作出决定。股东大会拥有广泛的议决权，包括公司事务必须由股东大会议决，可以由股东大会议决，以及是否由股东大会议决由股东大会自行决定等权力。有学者认为，公司的一切事务，除股东之固有权，只要不违背公司的强制性规定，不违背公序良俗、不超越股份有限公司的资本范围，股东大会都有权作出决议。[3]
然而，股东大会作为合议制的组织形式使其客观上不可能将公司的一切事务，均拿到股东大会上来解决，在它的职权范围内只能是对公司一般性的重大事项进行决策。大多数股东只是单纯的股票投资者，对公司如何管理和经营，既缺乏专业知识和经验，同时又无法掌握公司全面的信息，所以，股东对公司经营管理的事务缺乏判断能力和决策能力。这也就使得股东大会没有能力也没有必要处理公司具体的个别事务。它在职能上应该是解决公司具有普遍意义的一般“宪政”事务，而不是个别的特殊事件。因此，各国公司立法虽然对股东大会的权利配置有所差异，但是一个共同的特征是均将公司的重大事务的决策交由股东大会表决。如果将股东大会作为万能的机关，这不仅与客观事实不符，而且由于股东大会缓慢的决策机制，无法顺应瞬息万变的市场环境，必然会使公司陷于效率低下，严重缺乏活力的境地。此外，股东大会虽然是公司的最高权力机关，但是，它作为合议制机关本身的特点决定了它对外既不能代表公司，对内也无法从事具体的经营管理。
股东大会作为合议制组织机构，虽然从法律上为股东直接控制公司，参与公司民主决策提供了实现形式。这种形式从理论上说，是通过众多股东充分发扬民主，集体讨论，集思广益，群策群力，确保公司决策的正确性，避免单个经营者因知识、经验的局限性，而造成重大经营决策的失误。然而，股东大会在组织形态和运作方面也存在着难以克服局限性。
首先，公众公司的股东众多，股东大会召集难度大，程序烦琐复杂，决策缓慢，对于千变万化的市场行情适应能力差，容易坐失良机。这是因为“负责的人越多，则处理事务就愈慢；由于过分审慎，人们对时机会重视不够，就会坐失良机；并且由于反复考虑人们往往会失掉考虑的结果[4]。”如果股东大会存在几方面的意见分歧，就会出现互相争执、互相扯皮，久议不决的局面。此外，再有创见性的经营理念或方案一旦提交股东讨论都会变成毫无生气的折衷主义。
