古典契约理论的法哲学基础-法搜-中国法律信息搜索网

　　　意思表示是德国民法的基本概念。它是指要达到某项特定的法律结果而作出的意思表现，既可是明示的，也可是默示的。在十八世纪，沃尔夫（Christian Wolff）首次提出并阐述了意思表示这一概念。尔后，这个概念就成为十九世纪德国民法理论的基本概念。德国的意思表示有二个因素：表示（客观因素）与意思（主观因素）。契约的有效性在于缔约人所表示的意思与真实意思之间是否一致，对此有二种不同的观点：第一，强调主观和内在因素的意思主义；第二，强调客观因素的表示主义。
　　　在各个历史时期，由于价值取向不同，德国对意思表示采取不同的观点。早期的日耳曼法完全采取表示主义，强调所表示的、外在的意思，因此意思表示的瑕疵不影响契约的效力。到十五世纪，随着罗马法在德国的继受，德国普通法原则上采取意思主义，契约的有效性取决于缔约人的真实意思。“德国自从接受罗马法以来的传统原则是真正的意思，不但是合同有效性的条件，甚至是合同成立的条件。” 历史法学派的代表人物萨维尼是意思主义的倡导者，他指出：“意思本身应视为唯一重要的、产生效力的事物，只是因为意思是内心的、看不到的，所以我们才需要藉助于一个信号使第三人能看到。显示意思所使用的信号就是表示。”
　　　意思主义重视缔约人的内心的、真正的意思，认为契约是二个相符意思合致的产物。表示主义则主张，缔约人的内在的、真正的意思应以明示的或默示的方式向外表达的为限。意思表示一旦作出，即视为表意人所表达的意思，即使所表达的意思并非其真实意思。表示主义把相对人的利益放在首要地位，认为契约是由二个意思表示的合致而产生的，即使这种合致是一种表面现象。
　　　德国民法典对意思主义和表示主义采取了折中的态度，限制了表示主义的某些主张，如规定凡是意思表示与内心意思不符的，表意人得主张有错误。法国民法典则实行意思主义，把尊重个人的意思放在首位。总而言之，无论是法国民法典还是德国民法典，其根本上都是以天生的自由意志为前提的。
　　　在英美法上，契约的概念依然表现为合意，但其表现形式与大陆法有所不同。皮洛克爵士认为：“契约就是在法律上可以强制执行的协议和允诺。” 他接着指出，协议“首要的和最基本的要素是缔约人的合意”，而允诺通常是指“对要约的承诺或者一个已承诺的要约”。从皮洛克爵士的定义中可以看出，无论是协议还是允诺，都是合意的外在的表现形式而已。
　　　美国最高法院大法官霍尔姆斯（Holmes）对英美法是实行意思主义还是表示主义，曾有过明确的表述：“……案件的判决基础，不是双方的意思不同，而是双方所说的事情不同。” 因此，这表明缔约人的主观意思并不重要，而在要约和承诺过程中表现出来的客观上的东西却是最为重要的。契约的效力、契约的内容以及契约的责任，均取决于这一外在的东西。这个外在的东西表现为约因（consideration），这样约因在英美法中成为合意的代名词，得到了相当的重视，约因原理成为契约法的核心。由此可见，在英美法上，一个契约是否有效存在，不能从缔约人的内在的真实意思来推导，而是取决于缔约人外在的意思表示是否一致，即要约与承诺是否按约因原理的要求达到表面的一致。美国契约法称之为“镜像规则”。
　　　契约的合意论是意思自治原则在契约领域的表现。意思自治原则主张“私法方面的一切法律关系，可以而且应该由每个人（或人与人相互地）自由地、自行负责地、按照自己的意思去决定。” 根据意思自治原则，个人权利的取得和义务的承担应基于个人的意思，因而个人应享有表达意思的自由。法国资产阶级革命促进了自由主义、个人主义的发展，法国《人权宣言》宣称：“政治之结合目的在于保护人之天赋与不可让与之权利，此等权利即系对于自由所有权之安全及压制之反抗也”。台湾学者苏明诗先生认为：“自由主义思想系以个人人格之绝对的尊重为主旨，在民法上亦主张契约自由之原则，基于此种原则，个人意思之行动，应绝对自由。缔结契约时，就其内容、方式、以及相对人的选择，皆应属当事人之自由，国家不能加以干涉，因而打破欧洲中世纪封建社会之以阶级、身份之差别所立法律生活关系，使每人思想解放，尤其重要者，得能从事于自由之经济竞争活动。” 在契约领域，根据意思自治原则，缔约人有权自行创设其权利和义务，缔约人的这种自由就是“契约自由”。我国学者尹田指出：“契约自由被视为意思自治的核心”。可见，契约自由不过是从意思自治派生出来的，是意思自治原则在契约领域的具体表现。