一、 从同态复仇到公共权力的报复
近代
刑法，传统上被认为是与私法相对的“公法”之一，从这个意义上讲，只有到了具有主权的政治社会，才有
刑法存在的政治前提。从历史上看，主权历史起源于12到13世纪，主权理论的出现则在14到16世纪。在此之前，人类社会的“社会”与“政治”混合在一起，最多也只有类似意义上的“公共权力”概念。因此，古代社会的“犯罪”和“刑罚”，只是在比喻意义上的应用。从古巴比仑到古罗马，还没有形成真正意义上的主权国家，“政治主权”尚未取代“社会权威”。早期社会的“犯罪”与“侵权行为”混合在一起，早期社会的“刑罚”与“同态复仇”相关联。
1，侵权行为与同态复仇
在古代社会，犯罪所侵害的对象，一是受害人，二是整个社会。对个人侵害的惩罚，就是个人及团体的复仇；对社会侵害的惩罚，便是以社会名义进行的报应。在前一种情况下，侵权行为与犯罪行为不存在着差别，都只是一种报复或者赔偿；在后一种情况下，古代的犯罪和刑罚已经有了现代刑与罚的影子。
依照人类学家的描述，初民社会适用一种报应刑，其目的是达到社会的和谐和秩序，惩罚的方式是社会舆论的压力。初民社会的法律不同与现代社会的法律，因为在法律原则和法律规则方面，初民社会存在着随意性和偶然性，不具备系统性和稳定性。在初民社会，“据以惩罚犯罪的原则是含混不清的，施行报应的方法亦欠允当，受制于偶然性和一己的情绪”。
惩罚的方法不是法律的制度，而是习俗，其中包括妖术、使其自杀、头领的权力、巫术禁忌和个人的复仇，所有这些，都还没有达到现代社会所谓“司法”的程度。
在流传下来的古代社会的法典中，我们仍然可以看到同态复仇的影子。以《汉穆拉比法典》为例，第196条，倘自由民损毁任何自由民之子之眼，则应毁其眼。第197条，倘彼折断自由民之骨，则应折其骨。第200条，倘自由民击落与之同等之自由民之齿，则应落其齿。 依照古以色列法律，杀人者应被治死，伤人者应受惩，“以命偿命、以眼还眼、以牙还牙、以手还手、以脚还脚、以烙还烙、以伤还伤、以打还打。”依照古印度《摩奴法典》，出生低的人殴打出生高的人，按照殴打的部位切除其相应的部位，用手打人断其手，用脚踢人断其足，与婆罗门同席烙其臀。
