关于旅游争议的问答
孙瑞玺 杜中华
【关键词】旅游；争议；人身损害赔偿；违约责任
【全文】
问题一，旅游中遭伤害，谁赔偿？
去年五、一放假期间，吴先生参加了一个旅行社组织的海南四日游，但到达海南后，在游玩时，因导游没有告诉其参观的一个景点存在的危险，造成其左腿骨折，造成了损失。其向旅行社要求赔偿，旅行社说其没有过错，拒绝赔偿。他问：应该找谁主张赔偿？应如何赔偿？
回答：
这个问题是旅游过程中，旅客经常遇到的一个问题。对此我个人认为，吴先生应当向旅行社主张赔偿，也可以说旅行社应当赔偿吴先生因人身损害所受的损失。
吴先生向旅行社主张赔偿的依据主要是：
１、依据合同要求赔偿。如果吴先生与旅行社之间有书面的或者口头的旅游合同，可以根据合同约定，要求其承担违约责任。
２、依据侵权行为要求赔偿。即旅行社的违约行为导致了吴先生的人身损害和财产损失的，吴先生可以根据《
合同法》第
１２２条规定的责任竞合的规定，选择依侵权行为要求旅行社承担民事赔偿责任。
不论是依据合同，还是依据侵权行为，都可以通过协商的方式来解决争议，如果协商不成，则可以向人民法院提起诉讼，通过诉讼程序解决双方的争议。如果吴先生与旅行社的合同约定争议的解决方式为仲裁方式，则应当向约定民商仲裁机构申请仲裁，而不能向人民提起诉讼。
关于如何赔偿，因上述请求的依据不同，有不同的赔偿范围：
合同赔偿，应根据双方签订的合同约定来赔偿。对赔偿范围或者金额有影响的可能吴先生也存在违约行为，对此，如果旅行社主张的话，吴先生也应当对其自己的违约行为承担相应的责任，这是《
合同法》第
１２０条的规定。适用双方违约的后果实际上是减轻了旅行的赔偿责任，具体体现为赔偿数额减少，对减小的部分应由吴先生自负。
侵权赔偿，要根据法律的规定进行赔偿。与合同赔偿不同的是，如果吴先生对造成自身的损害也有过错的话，那么，吴先生的损害可能是旅行社与吴先生混合过错导致的，根据《
民法通则》第
１３１条（混合过错）的规定，可以减轻旅行的赔偿责任，这也是我们经常所说的混合过错，适用过失相抵；如果旅行社的侵权行为同时造成精神损害，如果符合《
最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》规定的条件，可以向旅行社主张精神损害抚慰金。
