诽谤与创作
冯象
【全文】
艾伯拉罕（H enry A braham）：《司法程序》（The Judicial Process），第6版，牛津大学出版社，1993《K》案一审判决一出（长民初字第127号），传媒争相报道，却犯了两个常识性的错误。一是称被告“侵害先人名誉罪”成立，法院判令赔偿受害人精神抚慰金及经济损失费若干。不对。此案是民事侵权纠纷，不存在宣判被告有罪（或无罪）的问题。中国《
刑法》只规定了侮辱罪、诽谤罪，没有“侵害先人名誉”的罪名（第
246条）。二是说“这是国内首次由法院宣判的形式禁止小说出版销售”（《中华读书报》2002.12.11），仿佛长春市中级人民法院开了一个先例。也不对。依照《
民法通则》的规定，侵权方（诽谤者）承担民事责任的方式（对受害人而言，则为民事救济的方式）包括停止侵害（第
134条）。停止侵害在名誉权案件，通常便是由法院责令被告收回、销毁侵权作品或禁止继续发行。所以此案虽是轰动的新闻，在法律上并无新意。
不过，倘若诽谤者“手段恶劣，后果严重”，也可能触犯刑律。《
刑法》上的诽谤案一般是“告诉的才处理”：被害人必须亲自向法院控告，法院才立案受理，归于刑事自诉案件（前不久《南方周末》报道，兰考县书记兴讼，告上访农民诽谤，便是一例）。换言之，法律允许双方私了，赔礼和解；这也是多数国家的政策，跟公诉案件不同。除非被害人受到强制、威吓，无法亲自起诉，做自诉人（《
刑法》第
98条）；或者诽谤言论“严重危害社会秩序和国家利益”，致使被害人精神失常甚至闹出人命；或者再中国特色一点，诽谤者竟然矛头指向某一级别的领导同志，在群众中间“造成恶劣影响”。一旦发生这样的恶性事件（过去叫“现行反革命”），检察院即可代表人民政府提起公诉（全国人大常委会法制工作委员会
刑法室编著：《
中华人民共和国刑法释义》，法律出版社，1997,第351页）。
