上市公司MBO的相关法律问题研究（下）
孟刚
【摘要】MBO和ESOP（员工持股计划）、ESO（经理股票期权）一样，具有对企业经营者的激励功能。但是应当明确，MBO自始至终是管理层进行自我激励的一种手段。在目前我国证券市场的法律制度尚不健全的情况下，有必要在鼓励和支持上市公司管理层推行MBO前，针对实施MBO的诸环节完善相应的法律环境，既要从制度上为推行上市公司MBO排除障碍，又要防止MBO的运作因缺乏有效的制度约束而被上市公司管理层恶意地滥用。只有这样，才能实现借助MBO解决国企改革中产权清晰问题和改善上市公司治理结构问题的最终目的。
【关键词】上市公司 MBO 法律障碍 制度完善 国企改革 治理结构
【全文】
四、对完成MBO的上市公司管理层的制衡机制
由于实施MBO的收购资金，很大比例都是通过借贷融资的方式获得的，因此管理层在完成收购以后，要承担巨大的还债压力，这势必会对上市公司以后的经营行为产生一个或好或坏的影响，使得完成MBO的管理层和上市公司都会有一个财务压力 。作为独立的“经济人”，管理层是以自身利益最大化的实现为目标的。在现有国情下，管理层控股很可能会形成新的内部人控制 ，侵害上市公司和股东的权益。因此，上市公司实施MBO后，对管理层的权力从制度上进行合理制衡具有与从制度上鼓励管理层实施MBO同样重要的意义。只有对管理层的激励机制和约束机制达到趋于完美的平衡，才有可能实现上市公司MBO所具有的实际价值。
（一）合理限制管理层对股东大会等公司治理机关的控制权
1．限制的原因
我国公司法上治理机关的构成模式是以股东大会为核心的董事会和监事会并列的二元结构。根据《
公司法》的规定，股东大会在上市公司中处于最高权力机关的地位。股东大会的这种最高性主要体现在：一是就公司组织和运营中的基本事项（如经营方针、投资计划、章程修改）行使决策权；二是对董事监事享有选举权和解任权；三是公司就其依法所做的决议对董事会、监事会和经理均产生法律上的拘束力。
对上市公司实施MBO后，行使经营管理权的管理层又成为上市公司的大股东。由于中小股东并不积极参加股东大会或有“搭便车（free rider）”的心态，如果不削弱管理层在股东大会上的权力，则股东大会将有可能会沦为管理层的“一言堂”，上市公司内部的其他治理机关也易被管理层所操纵而流于形式，甚至于出现股东大会、董事会、监事会、经理层“合四为一”的现象，那么以制衡管理层的行为为目的的公司内部治理机关的分权设置也就失去了实际意义。因此，有必要通过制度上的构建，限制完成MBO的管理层对股东大会和其他上市公司治理机关的控制权。
