论合同法上的证据规范
肖建国
【关键词】
合同法；证据法；证据规范；实体规范；程序规范
【全文】
论
合同法上的证据规范
肖建国
一、引言：证据规范在实体法上的地位
合同法上的证据规范属于实体性程序规范 ，或者称之为“证据实体规范”，它不同于
民事诉讼法中的证据程序规范。立法者──无论其制订
合同法时是否留意合同与证据之间的关联，都无法避免合同法规范与证据规范在司法过程中的交错适用现象。因为在法官看来，民事实体法“与其说是私人的生活规范，倒不如说是为解决纠纷而制定的规范，是为裁判而制定的规范。” 实体法的裁判规范性质，以及证据法本身兼跨实体法与程序法的两栖性质，决定了证据规范不可能完全由
民事诉讼法独任其职。民法典要发挥裁判规范的功能，就不能无视各类民事法律行为的特殊性而将作为民事法律行为形式要件或责任要件组成部分的证据规范驱逐出去。否则，会引起“裁判规范”适用上的困惑。在司法过程中，证据规范有如实体法的润滑剂，没有它，民法就会窒碍难行，即使勉强为之，也必然造成民法的“硬伤”。实际上，民法典里容纳相当数量的证据规范早已是大陆法系国家通行的事实，不仅以法国法系为代表的大陆法国家民法典专章规定了证据，即便最强调实体法与诉讼法分离的德国法中，民法典里仍保留着数目惊人的证据规范。基于此，我国著名学者王利明教授提出了可以考虑将证据法放在民法典中，“搭制定民法典的便车”的主张。 尽管这一大胆设想遭到不少民事诉讼法学者的反对，但目前看来，学者们对实体法与证据法之间的紧密联系已基本达成共识，没有人敢声称证据规范必定是
民事诉讼法的一统天下，也没有人能够无视西方民法典中存在大量证据规范的事实。
问题是，民法典与证据法之间到底有多大的亲和力？在各种证据规范中，哪些是民法典必须规定的，哪些是民法典可以规定的？制定民事证据单行法，是否意味着这部法律一定能够囊括所有的证据规范？民法典在证据方面发挥作用的空间究竟有多大？证据法的起草对民法典的制定提出了什么要求？如何实现民事实体法与证据规范之间的功能分化与协调？
对这些问题的回答，直接影响到民法典和证据法的制定，因此事关重大。然而，当下进行的证据法研究，尚未来得及从正面解决上述问题。我的基本观点是：无论民事证据立法模式如何选择、取舍，将来的民法典都有必要吸收、包含一定的证据规范；民法典中的证据规范须为“证据实体规范”，一切证据程序规范均应由程序法来调整；实体法对“证据实体规范”的调整是有限度的，某些不宜由民法规定的“证据实体规范”，如有关特定证据方法规范及其证明力规范等，应交给程序法；在编篡未来民法典时，应当对《
民法通则》、《
合同法》等已颁布法律中的证据规范重新进行梳理或者修改，对正在起草的《物权法》、《婚姻家庭法》等法律中的程序问题（包括证据问题）给予必要的关注，以增强民法的操作性和实务功能。
总体言之，实体法尤其
合同法必备两类证据实体规范：一类为证据方法规范，表现为民事法律行为的形式要件；一类为举证责任规范，包括举证责任分配规范、推定规范等，表现为民事法律行为的责任要件。在法国法系国家，其民法典中的“证据”一章通常规定书证、人证等证据方法的可采纳性、证明力，同时还规定推定、自认等证明规范，而举证责任分配规范则散见于民法典的各个部分。 在德国法系国家，其民法典中的证据规范全部分散规定于民法典各篇章之中，如欲作详细考察，就得查阅整个民法典。
本文以我国的《
合同法》为切入点，运用比较法学方法对
合同法上的证据规范进行类型化分析，评价《
合同法》中证据规范规定的利弊得失，以期为当下正在进行的民事证据立法提供参考。本文着重解决以下几个问题：
