徐某的行为是否构罪？
夏立彬
【关键词】犯罪 定性
【全文】
徐某的行为是否构罪？
－夏立彬－
案情：徐某，男，50岁，捕前系某县土地管理局副局长。胡某等七人于1997年10份，合伙非法承包了某县景园路住宅小区开发经营权。胡某等人为了能顺利得到该开发小区的用地指标，便要求分管征地审批工作的某县土地管理局副局长徐某帮忙，徐某予以应允，并同时要求胡某帮助其亲戚林某解决宅基地一榴，胡某等人经商议答应了徐某的要求。在开发过程中，胡某等人拿到将景园路住宅开发小区的用地指标，遂将小区内J2号宅地基（系集体土地、价值人民币9.4万）送给徐某。徐某取得J2号地基后用“林某”名字登记、办理有关建房审批手续，并建好房子。
分歧：本案在审理过程中，存在争议：一种意见认为徐某的行为构成受贿罪；另一种意见 认为徐某的行为不构成受贿罪。
持第一种意见的理由是：1、陈某不存在非法收受他人财物之行为。徐某没有收受胡某等人贿赂的宅基地，而是帮助林某解决宅基地；2、徐某主观上没有受贿故意。受贿罪的主观方面是直接故意。即行为人明知利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物为他人谋取利益。这里犯罪故意是指徐某的主观故意，并非胡某等人主观故意。不否认，本案中，胡某等人虽商议决定“送一间地基给徐某”。但是，胡某等从来没有面对着徐某说，“这间地基是送给你的”；徐某始终是要求胡某帮助解决林某宅基地；该争议宅基地，事后用林某的名义办理关权手续，是属于林某的。因此，只能认为，胡某等人存在行贿故意，但是，没有证据表明徐某存在受贿故意；3、本案没有行贿人。对于本案来讲，贿赂徐某的行贿人可能是两个人即林某和胡某。假如身为土管副局长的徐某，以职权为林某谋利益，且收受林某财物者，则构成受贿罪，但是林某没有送财物给徐某；另外，J2号的宅基地是集体性质的，胡某依法无权赠送集体宅基地吗。法律规定，集体土地严禁非法买卖和转让。因此，本案没有行贿人。既然没有行贿人，就没有受贿人，也谈不上受贿罪；4、集体宅基地使用权的获得，是依法划拨取得，完全是无偿的，而且严禁买卖和转让，不存在的地基成交价，故受贿数额无法认定。
持第二种意见的理由是：1、徐某是县土地管理局的副局长，分管征地审批工作，其身份属于国家工作人员，符合受贿的犯罪主体要件；2、胡某等人非法承包了景园路住宅小区的开发经营权后，徐某身为分管土地审批工作，明知胡某等人开发景园路住宅小区是非法的，仍予以审批，使胡某等人能顺利得到用地指标，说明徐某有利用职务上便利，这符合受贿的犯罪客观要件；3、胡某等人为了能够顺利拿到用地指标，找徐某帮忙时，而徐某答应给予帮忙，并向胡某等人提出要求，要给其亲戚林某帮助解决一榴宅基地。这说明徐某有利用“权物交易”主观故意，符合受贿的犯罪主观要件；4、徐某是国家工作人员，因胡某等人给其亲戚解决宅基地一榴，而予以帮忙胡某审批用地指标，违背国家工作人员职务不可收买性，或者说，侵犯国家工作人员职务廉洁性，符合受贿的犯罪客体要件。因此，徐某的行为构成受贿罪。
