拓展跨国并购法律服务
史建三
【关键词】跨国并购、法律服务
【全文】
拓展跨国并购法律服务
外资并购是一项涉及国家引资战略、产业指导、经济政策、财务制度、相关法律和法规等方面的系统工程。而在实际操作过程中，解决法律问题则是外资并购成败的关键。为此，必须尽快引入律师的现代法律服务。 外资并购涉及到东道国外资法、
证券法、税法、
公司法、
劳动法、金融法、反托拉斯法和
会计法等诸多法律领域，法律关系错综复杂。因此，外资并购是一个极为复杂的系统工程，绝非并购双方独立可以完成，而需要投资银行、会计师事务所、律师事务所等专业顾问的协助。尤其是律师，其提供的法律服务在外资并购活动中发挥的作用是显而易见的，律师以其专业知识和经验为企业提供并购战略方案和选择、并购法律结构设计、尽职调查、价格确定及支付方式的安排等法律服务；统一协调参与收购工作的会计、税务、专业咨询人员，最终形成并购法律意见书和一套完整的并购合同和相关协议。 一般来说，一国企业并购另一国的企业，遇到的困难比国内企业并购更多，程序更复杂，如果没有深谙国际资本运作规律的律师来协助，要进行外资并购几乎是不可能的，即使可能，成本也必定是很高的。甚至可以说，一起迅速而成功的外资并购案，很大程度上是源于并依赖于专业律师富有成效的工作。 外资并购成功的法律服务要素包括（但不限于）：外资并购法律、法规的收集和综合性研究；外资并购目的的合法性审查；外资并购方案（交易结构）的法律策划；外资并购意向书和保密协议的起草和审定；外资并购信息披露的控制；外资并购的法律尽职调查；外资并购合同及附属协议的起草和修订；外资并购合同及附属协议主要条款的谈判；外资并购合同及附属协议的最后审定；与相关第三方权利义务的确定（包括但不限于原目标企业的对外交易合同的确认或重新安排、与政府相关部门行政许可关系的维持、与目标企业管理层委托代理关系的调整、与员工劳动关系的调整等）；协助办理股权、债权、资产及企业变更、注销、合并、新设等法律审批或核准、登记手续；通过谈判、斡旋、调解、仲裁、诉讼等手段解决历史遗留问题。 跨国并购充满着各类风险。国际一些知名的研究机构、咨询公司，在研究并购成功率时，得到的结果基本一致，即跨国并购中占六成以上的比例是失败的。从法律的视角来分析，没有进行充分的法律分析、法律策划和法律控制，是跨国并购失败率居高不下的重要原因。 综合起来看，这些情况包括：没有对东道国的外资政策、产业政策和相关法律进行深入的研究，导致并购交易被政府主管部门否决；没有对并购交易结构进行合法性分析和调整，导致并购交易无法顺利进行；没有对并购交易过程中的信息进行法律控制，导致信息不适当披露而引发的价格波动，而使并购交易终止；没有对目标企业进行彻底的法律尽职调查，导致并购后法律纠纷爆发而失败；没有对并购后的行政整合、业务整合方案进行有效的法律策划和控制，导致并购后因整合发生法律纠纷而失败；没有对并购合同、协议的主要条款达成一致，导致并购终止；没有正确处理好与目标企业管理层的聘用关系和员工的劳动法律关系，导致并购中途流产。 外资并购需要律师业提供智力支持。伴随着现代法律服务的节奏，上海律师业已经全面参与了外资并购的法律服务。据上海市律师协会不完全统计：上海律师业从事外资并购及国际投融资法律业务的律师事务所有30余家，专业从事外资并购的律师有300余名，近年来为数百个外资并购项目提供了专项法律服务。在为外资并购提供法律服务的过程中，上海律师业品牌意识、竞争意识、服务意识以及管理方面的现代法律服务理念得以逐步确立。随着外资并购交易量日益增长，上海市律师现代法律服务水平必将得到进一步提升。（作者为上海锦天城律师事务所合伙人、博士、教授）
