公司发起人初论
金朝武
【摘要】
发起人是筹办股份有限公司并在公司章程上签名盖章者。它与股东既相联系又有区别。各国对发起人的资格一般有所限制。在公司成立之前，发起人既是发起人合伙中的成员，同时它作为一个整体又是设立中公司的机关。发起人在公司设立过程中，以及公司成立以后既享有一定权利，又负有一定义务。发起人如果违反法定义务或约定义务，须承担法律责任。对设立前合同，发起人也负有一定的责任。
【关键词】发起人 概念 资格 法律地位 权利 义务 法律
【全文】
公 司 发 起 人 初 论*
金 朝 武
一、发起人的概念
成立股份有限公司须具备三大要件：发起人、资金和章程。发起人是设立股份有限公司的人的要件，也是设立公司的前提条件。那么，什么是发起人？我国《
公司法》对此未下一个明确的定义。我国著名学者江平教授认为：“发起人就是创办、筹备股份有限责任公司的人。” 王保树教授则认为发起人是指“按照
公司法规定制定公司章程，认购其应认购的股份，承担筹办事务，并对公司设立承担责任者”。 这两个定义的外延都太大，与我国的实际情况均有出入。筹办创立股份有限公司可能涉及到许多人的努力，包括律师、会计师以及其他人员。如果将所有参加筹办创立股份有限公司的人都视为发起人，则未免混淆发起人与其他人之间的界限。台湾学者郑玉波认为，发起人就是“设立章程之人”，即“于章程上签名之人”。 梁宇贤先生则认为“凡筹备公司之设立并签定章程之人”都是发起人。 台湾
公司法第
129条第一项规定，通常签名盖章于章程着，均为发起人。至于其实际是否参与公司设立的计划，则在所不问。这一观点在台湾已成通说。虽然我国公司法对发起人未下定义，但《
股份有限公司规范意见》认为发起人就是“订立发起人协议，提出公司申请，认购公司股份，并对公司设立承担责任者。”根据这一规定，我国大陆认为发起人也应在公司章程上签名盖章方为发起人。不过跟台湾相比，我国不但强调发起人应在发起人协议上签名，还强调发起人应当实际参与公司之设立行为。不过这一规定是否必要还可商榷。若以是否签名盖章于章程作为区别发起人的标准，则其法律关系较为明确。但是，由于对于公司章程一般人难以知悉，因此，如果某人虽未签名盖章于章程，但实际参与公司之设立事务，善意第三人相信其为发起人，倘若能使其对善意第三人负与发起人相同的责任，则有利于保护交易之安全。因而江平等人之说也颇值参考。
