第六讲 企业改制的法律问题
陈益文
【全文】
中国证券市场的发展，在某种程度上是一项崭新的工作。发达国家已经有了一、二百年的经验可资借鉴，我们一方面拥有后发优势；但另一方面游戏规则尚无先例可循，每走一步都需“摸着石头过河”。
中国企业改制就是一个极具特色的问题。目前中国企业是按所有制来划分的。所有制性质不同的企业，待遇也不同。但市场经济奉行的是市场主体平等原则，按法律形态对企业进行划分。因此，对中国而言，经济转轨的重要任务之一就是对原有企业进行改造，使之符合市场经济的要求。这是对企业改制最广义的理解。但本讲所说的企业改制，是指以公开发行股票并上市为目的，将原有企业改造为股份有限公司的行为，是最狭义的理解。
由于企业改制的特殊性，《
公司法》和《
证券法》（草案）都无法对其作出具体规定。有关主管机关的文件、通知等，就成了企业改制时可以遵循的主要规则。这些文件、通知虽然在一定程度上提供了行动的指南，但由于缺乏系统性和规范性，并没有从真正意义上解决无法可依的问题。本讲通过对这方面的文献作一个概述和评论，提出一些意见和建议，希望能有助于这方面法律和法规的完善。
一、企业改制的基本原则
在中国，无论是企业，还是券商，都将企业改制上市称为“包装上市”。这是对现阶段中国证券一级市场的一种恰如其分的概括。说它恰如其分，是因为现阶段的企业改制确实“袖里乾坤大”，为各种各样的“包装”提供了广阔的空间。中国的许多上市公司因此先天不足。
《
中华人民共和国公司法》（以下简称
《公司法》）第
152条规定，股份有限公司申请其股票上市必须符合的条件之一是“开业时间在三年以上，最近三年连续盈利”；“原国有企业依法改建而设立的，或者本法实施后新建成立的，可连续计算”。目前，绝大部分上市公司都是由国有企业改制而成的。改制的方法一般是将原有企业的一部分“优良”资产剥离出来，假设它已经存在三年。然后从原有企业剥离出一部分收入和费用归入这部分资产，模拟出其三年的利润。这种做法不仅违背了最基本的会计假定，使改制过程中的利润操纵成为可能，而且造成许多上市公司背后都存在一个同名的公司（比如“某某集团股份有限公司”和“某某集团实业股份有限公司”），为证券市场留下了无穷的后患。
