转让定价中的合同条款分析
陈延忠,厦门大学国际经济法研究所
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[内容提要]：转让定价中，受控交易和非受控交易之间的可比性对于判断某一受控交易是否以正常交易价格进行至关重要。合同条款是影响可比性的重要因素。本文对转让定价中的合同条款进行了分析和实例说明，指出其对转让定价调整方法的影响。
[关键词]：转让定价 可比性 合同条款分析
转让定价中，受控交易和非受控交易之间的可比性对于判断某一受控交易是否认正常交易价格进行至关重要。衡量二者间的可比性，必须对所有可能影响正常交易价格及利润的因素加以分析。这些因素包括：功能、合同条款、风险、经济条件以及财产和服务。本文拟就合同条款因素作一些探讨。
一、影响可比性的合同条款因素
确立可比性时，作为参照对象的非受控交易无需与受控交易完全相同，而只要与其足够相似并能产生正常交易结果即可。如果二者间存在实质性差异，则必须对实质性差异加以调整，否则转让定价方法的适用就失去可靠性。所谓实质性差异，根据美国财政条例§1.482-1(d)(2)的规定，是指对适用的转让定价方法及其确定的正常交易标准具有实质影响的差异。
合同条款正是实质性差异的重要表现之一。重大合同条款的差异很可能影响到交易的结果。因此在衡量受控交易和非受控交易的可比性时，应进行合同条款的比较分析。这些合同条款包括：（1）收取或支付报酬的形式；（2）销售或购买量；（3）保证的范围和期限；（4）升级、修改及修正的权利；（5）相关许可、合同及其它协议的期限、终止和重新谈判的权利；（6）担保交易以及买卖双方的持续商业关系（包括提供辅助或附属服务）；（7）信贷的提供和付款期限。例如，如果受控交易付款时间与非受控交易的付款时间不同，并且这一差异对价格有实质影响，就必须对这一差异进行调整，即使根据美国财政条例§1.482-1(a)或其它规定无需划归或推断利息。
二、合同条款的确认
合同条款的确认，依照是否存在书面协议分成两种情况讨论：
（1）存在书面协议：合同条款（包括风险的事后分担）在交易前即以书面形式确立。如果合同条款与实际交易的经济实质相符合，那么这些合同条款将得到尊重和确认。经济实质的衡量，必须根据合同当事方的实际行为和各自的合法权利加以分析。如果合同条款与实际交易的经济实质不符合，那么税务员将忽视这些条款并根据交易的经济实质来推断并确认合同条款。
（2）不存在书面协议。在无书面协议的时候，税务员可以根据交易的经济实质推断出受控纳税人之间的合同关系。经济实质的衡量，同样必须根据当事方的实际行为和他们各自的合法权利加以分析。例如，在没有书面协议的情况下，如果某一受控纳税人全力经营并不断将其全部产品卖给受控集团的另一成员，那么税务员可能根据受控纳税人的行为推断出二者间存在购销合同关系，并且认为由于买方将全部购买卖方的产品，生产商（卖方）只承担很少的风险。此外，如果某一行业常规或惯例规定了风险的分配或某些问题提供了解决办法，并且纳税人的行为符合这一行业常规或惯例，那么这一行业常规或惯例将被尊重并确认。例如，除非另有约定，价款一般在买方收受货物的时间和地点支付。
