英国上市公司管治制度近况
刘冠伦
【全文】
本文是作者于1998年5月8日在北京大学法律系演讲之内容。谨以本文庆祝母校百年校庆。
刘冠伦
前言
公司“公司”是指经由公司条例，Companies Act注册成立之有限公司，有法人身份。本文中“公司”并不包括独资及合伙的业务。在英国公司法中，并无禁止独资或合伙业务使用“公司”一词。管治制度(corporate governance system)乃近年欧美
公司法中之热门话题。公司管治是指公司的管理、决策及远作。由于公司不是自然人，无独立思考能力，公司管治便成为公司股东及董事‘必争之地’。英国公司法并无像中国
公司法中，拥有监事会(第
124条)，工会(第
16条)及党基层组织(第
17条)。本文研究英国公司管治制度之近年发展情况。英国政府分别于1992，1995及1997年，成立专案委员会，研究此问题，特别针对董事局及行政总裁权力过大的现象，本文稍后详述，并认为目前制度不足以妥善解决问题。
公司管治权力分配英国公司之权力架购，由股东大会及董事局组成。股东为公司之业权人英国公司最少需有两名股东。公司分私人及上市公司。私人公司最多可有50名股东。，共同拥有公司，分享公司营运成果。股东每年召开股东年会，作重要决策。有需要时，可以随时再召开特别会议。董事局由董事组成，负责公司重大的业务决策。个别董事可经公司授权，独立行使权力。此外，个别董事可以出任为行政总裁Chief Executive Officer(简称CEO)。这是个全职工作，每日处理行政事务。具体来说，下列几项事务经法律规定，必须由股东大会通过，董事局无权干涉。
1、更改公司章程及公司名称。
2、更改公司注册资本。
3、委任及更改公司核数师(auditor,即执业会计师)。
4、辞退公司董事委任董事一般亦由股东大会负责。特别情况下，可由董事局代为委任。
5、决定清盘。
其他各项具体安排，
公司法无详细规定，一切交由股东负责。他们通常在公司成立时，将有关各项权力，列在组织细则公司章程(memorandum and articles of association)分为组织大纲(memorandum of association)及组织细则(articles of association)。组织大纲列出公司名称，居所，营业范围，成立时之注册资本及公司性质(例如是否有限责任公司)等。组织细则记载公司内部运作之各项细则，包括事局及个别董事之权限。中，授权董事局及CEO行使。以后需要修改时，召开股东大会，通过决议更改。此外，公司需聘请独立核数师，每年核算帐目，作为公司报税之用。亦要对公司财政状况提供专业意见。
由此可见，公司管治之权力分配，完全取决于股东下放权力之限度，每家公司可以完全不同。同时，通常要在发生问题后，才修改组织细则，避免问题再发生。一直以来，股东与董事在这场权力斗争中各不相让。情况在上市公司中更为突出。上市公司由于股东数目众多，加上一般股东为个人投资者，有自己的工作，无暇兼顾上市公司之各项内部行政决策，形成董事局及CEO权力更大。上市公司营业额及纯利一般较私人公司为高，CEO，董事局及个别董事对公司财政情况最了解，如无有效措施，管制他们的行为，可能有人乘机收取不当利益，令公司及股东受损。
英国近年发生数宗轰动一时的案件，都涉及上市公司董事及CEO的个人操守。这些案件，包括董事收取过高薪酬；或动用公司款项，拯救个人业务Robert Maxwell案、Polly Peck案。等。此外，亦有个案，显示公司聘任之独立核数师无及时作出警告，事关在公司有大量存款之银行发生严重营运问题，影响公司能否全数提款Bank of Credit and Commerce International倒闭案。。最后，又有案件涉及董事滥用权力，增加持有的股份售价，令出让时自己收受巨额利益Blue Arrow案，Distillers案。。
问题所在93年前，英国上市公司对管制CEO及董事局最大弊病之一，是依靠董事个人自律，并无设立外来董事一职，监管董事行为。在美国，很流行聘任另外一批对
公司法熟悉的人仕，并在商界及专业界有杰出成就的成为外来董事(outside directors)，籍以监察参与行政决策之内部董事Boyd, C., Ethics and Corporate Governance:“The Issues Raised by the Cadbury Report In the United Kingdom, ”Journal of Business Ethics 15:PP167-182at P169, 1996。。另一大问题，是CEO及董事之薪酬，由董事局全权决定。基于贪念，他们可以自行批准获发很高的报酬Ibid。对于核数师的委任，虽然由股东大会决定，但往往是由董事局提名。这做法提高了只委任己方亲信的可能性Ibid。这种会计师听命于董事局，当然不能完全独立行使专业职能，在有问题出现时马上通知股东大会。另一点关于CEO，他是个真正了解内部运作的人。但在93年前，并无法律禁止CEO同时出任董事、甚至董事长一职。若有存心不良的人，兼任此两职，公司便成为计时炸弹，随时出事。Robert Maxwell案便是一例Ibid。倘若此两职由不同人仕出任，仍有问题存在。事关个别董事，亦有自己的工作，不能每天到公司视察业务，对公司的了解，都透过CEO。后者便可随意控制资料发放，令董事局未必完全清楚所有情况Ibid。最后，一般股东对核数师工作范围并不明确，以为只需有专业人仕参与，公司所有问题，都能解决1bTd at p170。。事实并非如此。
