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(三)国际法对域外适用的阻却。一国对外国交易主张管辖权常涉及外交政策的运用。被告可能是外国政策的执行机构或依外国政府命令行事的私人企业。对外国主权的介入是否应限制一国法院的管辖权主张，国际法上一般有三个限制原则：一是外国主权豁免原则；二是国家行为理论；三是外国主权压力。
在我国的反垄断立法中，应注意借鉴国外的有关立法，可以考虑在以下几个方面主张反垄断法的域外适用：1.外国企业在国外进行的、但在国内完成的或利用其分支机构在国内进行的垄断；2.对分别在境外的具有控制关系的二个独立实体在国内进行的垄断；3.外国企业境外进行的垄断对国内构成影响，但该企业在国内无任何行动。在具体立法时，既要维护本国主权和国家经济利益，又要顾及他国国家主权和国家利益，以及国际经贸秩序。另外，我国作为发展中国家，虽然正在进行向市场经济过渡，但市场化是一个渐进过程，进程太快会导致经济衰退。所以我们必须将反垄断立法与我国的经济改革结合起来。同时，对某些出口企业采取有条件的垄断豁免，保护其规模经济效益，提高出口企业的国际竞争力，以反垄断法促进我国企业改革和经济发展，为企业提供一个公平竞争的外部条件和法律保障。最后，由于反垄断法具有公法的性质，带有较强的国家利益因素，故其域外适用在执行过程中可能会遇到困难，因此应灵活地采取国际谈判方式或合作方式，积极参与和推进地区竞争政策的合作，通过适当途径表达我国的立场，采取相应的措施，避免在国际贸易活动中处于不利的地位。（作者单位/中国法学会责任编辑/甘培忠)
注：
［1］参见陈透山：《我国竞争制度与竞争政策目标模式的选择》，《中国社会科学》1995年第3期。
［2］参见余东：《吸收外商直接投资存在的问题及对策》，《管理世界》1996年第6期。
［3］参见王赐：《论反垄断法的一般理论及基本制度》，《中国法学》1997年2期。
［4］参见王先林：《论反垄断法与国际经济贸易》，《学术界》1995年第1期。
〔5〕参见高菲：《论美国反托拉斯法及其域外适用》，中山大学出版社1993年版，第112-113页。
〔6〕杨家骏译：《竞争政策与贸易政策的关联——长期的观点》，台湾《公平季刊》第4卷第2期。
市场经济是竞争性经济。竞争构成了市场经济的基本特征，它要求建立有效的竞争秩序和竞争机制，使竞争在社会资源的配置和运行中发挥基础性的根本作用。促进和保护竞争是市场经济条件下，国家干预经济的一项重要任务。反垄断法是调整市场经济的一项基本法律。早在1987年，我国国务院法制局就成立了反垄断法起草小组，但由于学术界、司法界及立法界
对一些重要问题存在较大的分歧和一些其他因素，致使反垄断法迟迟未能出台。本文拟就我国反垄断立法中的两个基本问题作如下探讨。
一、保护公平竞争与发展规模经济的关系
规模经济，是指厂商采用一定的生产规模而获取的经济上的利益。主要是指由于生产规模的扩大、专业化分工的加强、技术含量的增强、劳动生产力的提高，促使产品平均成本在长时期内不断降低。在现代市场中，垄断具有一定的积极意义，主要表现之一就是它在一定程度上符合规模经济的要求。当社会生产力发展到一定阶段，单凭市场机制不可能降低众多中小型企业经营活动的交易费用。而发展企业间的内部协调就会使中小型企业有效地降低交易费用，首先使市场内部化，由此也就产生了有规模的产业集团。竞争促进了规模经济，但企业规模超过一定限度，就有可能对同业市场形成垄断，从而导致规模的不经济。因此，如何正确调整好反垄断与发展规模经济的关系，成为世界各国反垄断立法中的一个难点。
要正确处理好保护竞争与发展规模经济的关系，首先必须正确理解垄断与竞争的关系。目前，许多国家都已颁布了防止、规范甚至消减垄断的专门法律、法规，在美国称为反托拉斯法，欧盟称竞争法，日本称反垄断法，法国称反卡特尔法。虽然称谓不尽相同，但其作用和目的都是相同的。众所周知，反垄断法的主要功能和任务是保护自由和公平的竞争。因而，最一般地讲，垄断就是对竞争的限制或阻碍，二者应该是对立的。但在市场上，垄断和竞争又都不是绝对的，而是相对的，甚至是相互交融与并存的。“我国竞争制度政策目标模式的选择也不是完全的自由竞争，而是存在着某些垄断因素的有效竞争”。［1］有效竞争，是指能够使经济活动保持高效率的不完全竞争。完全竞争过去没有，现在或将来也不会存在。如果一种竞争在经济上是有益的，而且根据市场的现实条件又是可以实现的，那么这种竞争就是有效的竞争。
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