对实践中证据交换制度的反思及其重构-法搜-中国法律信息搜索网

　　三、庭前证据交换制度的具体操作设想
　　借鉴国外审前准备程序立法内容和司法经验以及我国国情，为实现诉讼公正与效益，笔者建立庭前证据交换制度具体设想如下：
　　1、告起诉时应提交证据目录，载明证据来源、所要证明的事实并按对方当事人人数的副本，法院在立案后应向原告送达举证须知，并向被告发出诉状副本、受理通知书、举证须知、证据目录等。举证须知至少必须包括以下内容：（1）、根据案件的性质要求，告知当事人必须举证的内容和范围；（2）、须向法院申请调查取证的，提供证据及证据线索，并说明申请的原因和理由；（3）、有关举证的方式及举证时限的规定；（4）、关于举证不能的后果、责任等。让当事人知道举什么，怎么举。
　　2、证据交换的发起应有2种情况。首先，根据当事人自愿原则，双方当事人要求进行证据交换的，无论案件本身复杂与否，均应进行，法院不得干涉阻止。另外，案情比较复杂、证据较多的案件，法院可依职权发动证据交换程序。法院决定的，双方当事人必须按规定交换证据，否则将承担一定的法律责任。
　　3、无论是当事人自愿还是法院要求实行证据交换的，证据交换时间原则上由
　　当事人自主决定，无法协商或决定明显不合理的，可由法院根据案件的具体情况另行指定。
　　4、明确证据交换活动由谁主持。实践中做法不一，有的规定由庭前准备法官主持、有的规定由主审法官主持，还有的规定由书记员主持。[注5]笔者以为，应由审判人员主持较为妥当，至于庭前法官还是主审法官并不重要，只要当事人对该法官没有意见即可。鉴于现很多法院实行了审判流程管理的现状，笔者以为第一交次开庭之前的证据交换可由准备法官主持，第二次或更多次数的交换，应由合议庭成员主持。
　　5、法院主持证据交换首先应制作一套证据交换的表格，表格的内容应包括：证据的名称，证据需证明的案件事实，提出证据的时间，收件人签名，证据签收人对该证据的态度等。其次，应明确证据交换的内容，根据上述原则和有关法律法规及司法解释的规定，证据交换的内容主要是：（1）、书证材料。这是证据交换的主要材料，应交验原件，交换副本；（2）、当事人的陈述。包括起诉状，答辩状，补充材料，情况证明等，对案件事实起证明作用的所有个人材料；（3）、当事人收集或邀请有关部门所做的鉴定结论、勘验笔录等书面材料；（4）、书面证人证言以及视听资料中的照片，音响转化为书面材料的复印件等。另外，涉及国家秘密、商业秘密以及其它可能损害公共利益的证据，不得在庭前交换。
　　6、交换过程中一般不进行证据质证，但当事人可就证据的来源询问对方当事人，对复制证据材料可以要求进行原件核对。证据交换后双方陈述一致的事实和确认无疑的证据应记录在案，在庭审时宣读和认定，这与民诉法66条相符合，即证据必须当庭出示，当庭质证和认证。作法上可简化，但程序上不能忽略，这不仅能确保当事人诉讼权利不致受侵害，而且也是强化庭审功能的一个重要环节。