不作为犯罪中“作为义务”探微
王斌初
【全文】
王斌初（012027084） 复旦大学法律硕士
内容摘要：不作为犯罪是一种与作为犯罪相对应的犯罪形式，要研究不作为犯罪，就必须对它的核心“作为义务”进行深入研究，这是我国刑法理论研究的薄弱环节，也是司法实践难题。本文对作为义务的地位、法律特征等方面进行了较为深入的探讨。
关键词：不作为犯罪 作为义务 法律地位 法律特征
不作为是与作为相对应的危害行为的另一种表现形式，相对与作为犯罪而言，由于它往往表现为身体的静止状态，不像作为一样存在身体的外部动作，因此其行为性的研究，因此一直是
刑法理论上争论的焦点。所谓的不作为，就是只行为人负有实施某种行为的特定法律义务，能够履行而不履行的危害行为1。可见，研究不作为的行为性，其核心就是研究作为义务。
一， 作为义务在不作为构成体系性地位的探讨
（一） 作为义务是探讨不作为犯罪的前提条件
不作为表现形式上通常表现为身体的静止、消极，不为一定行为。那么，为什么还可以构成犯罪呢，这就需要从不作为行为性的社会价值的角度入手，不作为之所以同属于危害行为，同样可以成立犯罪，归根到底在于不作为是应为而不为，它违反了行为人应当负有的特定法律义务2。
在一定的社会中，人与人结成一定的社会关系，这种社会关系通过法律加以确定，从而形成权利义务为核心的法律关系。权利和义务关系是同一法律关系的两个不同侧面，而行使本人的权利也要履行一定的义务为基础。因此，作为是一种公然侵害他人权利的行为，不履行自己应当履行而且能够旅行的义务的不作为同样是一种侵害他人权利的行为，在这个意义上说，不作为与作为具有等价性，即在否定的价值上是相同的，这是社会规范作出的必然性评判。
在不作为犯罪中，作为义务反映了不作为犯罪的基本犯罪事实和构成要素的本质特征，是理解不作为犯罪的关键所在。不研究作为义务，对不作为犯罪这种的否定性评价将无从谈起，因此说，作为义务是探讨不作为犯罪的前提3。
（二）作为义务是不作为犯罪构成要件的该当性要素
在不作为构成中，首先涉及作为义务与违法性的关系问题，广而言之，是作为义务在不作为构成中体系性地位问题。
