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法的移植与法的本土化

  第八个问题,法律移植与立法成本。一国法律发展一般有两种方式,一种是“衍生”的方式,从本国的现实中进行抽象提炼,形成法律。另一种是“移植”的方式。我个人认为第二种方式立法成本更节约一些。但也有学者认为,法律移植也可能因不成功导致高成本。但这不能归咎于法律移植,因为自己起草的法律,同样有成功或失败,同样会因失败导致更高的成本。在考虑立法成本时,既要看到眼前的利益,也要考虑长远的效果,不仅要考虑单个法律的立法成本,还要考虑该法律颁布后在更广的法律系统中发挥的整体作用。
  最后一个问题,法律移植与21世纪中国法的发展。从总体上讲,中国法与世界先进国家的法律还是有很大差距,尤其是市场经济发面的法律,所以要继续移植发达国家成熟的法律。但在21世纪,不仅中国移植外国的法律,还有可能外国会移植中国的先进的法律。这在四个方面是有可能的。第一,中国经济本来落后,短短20多年发展迅速,这些方面是有成功经验供落后国家移植的。第二,中国是人口大国,人口是世界最多,70年代实行计划生育,并纳入法律轨道,这样的法律政策也可以被其他国家借鉴。第三,中国是个农业大国,在步入中等发达国家以后,不仅养活了那么多的农村人口,而且使人们过上富裕生活,这个经验也值得关注。第四,中国是个文明古国,保留浓厚的古代东方传统,过度到现代化的国家之中大量移植了西方的法律传统,所以,中国古代传统如何与西方法律相融合成长为中国特色的法律也值得面临类似问题的国家借鉴。
  我的报告就简单的到这里了。谢谢大家。
  点评:
  贺卫方:本来今天是有两个评议人,还有一位是朱苏力教授,我来了以后才知道临时改为只有我一个人做评议。原因是朱苏力教授好像感冒了,头疼,龙体欠安。但我想,谁不头疼啊,这样艰巨的任务,安排苏力教授和我一起做评论,其实也有些符号化的效果,何教授的题目是《法律的移植和本土化》,我就是移植的符号代表,苏力教授是本土化的代表。同学们可能希望我们在这里进行一场交锋,其实我自己对这个也是期待已久,一直找不到机会。但也是又期待又恐惧。因为咱们学校人事方面的改革如火如荼,定岗定编,还有人提议搞末位淘汰制。所以,如果当着这个场合我和苏力院长较起真来,我担心下次淘汰的就是我了。我很庆幸他走了。开玩笑了。
  我和何教授的交往可以追溯到83年,在厦门一起开会,当时就与勤华教授一见钟情,感觉他真是一位勤学好思,乐于助人,团结同事。这么多年,勤华教授在学术研究,在推进外国法制史教学研究以及推进整个法学,以及对中国法制史的深入研究和精湛探讨,都给我留下了深刻印象。这样一种研究精神,尤其是在当了华东政法学院院长以后,仍然保持每年出版三本书的旺盛斗志,真的让我感觉自己惭愧的很。


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