法的移植与法的本土化-法搜-中国法律信息搜索网

　　　　我最后的结论是，法律移植在法律进化中是良性的，有法律移植比没有法律移植好，拒绝法律移植是拒绝法律的发展。
　　　　第三个大问题，法律移植是世界法律史发展的基本现象。在古代和中世纪社会，虽然交通不便，但法律移植已经出现了。这有大量的文献可以证明。近代以后，法律移植更加普遍。这里重点探讨中国近现代法发展的情况。自从清末修律来的100年，中国法的近现代化与法律移植密不可分，比如说，法律观念，法律面前，人人平等，公私法的划分，审判独立，法律体系中，不管是大的部门法还是部门法中的西化，法律制度中就更多了，法律原则上，法律概念和术语等。就是象法律教育、法律职业都是从国外传进来的。没有100年来，对外国法律的移植，就没有近现代中国法。中国近现代法律的主干并不是中国传统的法律，而是外国法，主要是西方法。法律移植是中国近现代法发展的基本历史现象。
　　　　一个问题是，中国在移植外国法律的基础上建立近现代法律体系，这是否违背了马克思法律是生产力发展产生生产关系，生产关系产生出法律关系，法学家立法者把法律关系浓缩成为法律原则这样一个规律。我个人认为，并没有违背。第一，尽管历史唯物主义讲了，经济基础决定上层建筑，但法律作为上层建筑它有反作用性，而且上层建筑一旦形成，有相对独立性。它一旦独立，对经济发展有促进作用。日本明治维新中有个例子非常有说服力。它颁布了一系列金融、土地、税收的法律，对日本资本主义的形成有巨大的推动作用。在此之前，日本只是封建主义的，短短二三十年，资本主义发展起来。第二，世界日益一体化，国家之间的联系越来越多。在生产力发展趋于一致，全球经济一体化的背景下，以符合本国发展方向的他国法律作为自己国家的基干，不仅可能而且必要。换句话说，西方国家今天市场经济的法律就是我们明天的法律。从市场经济角度来讲，是可以的。第三，中国移植法律的过程，既复杂，反复也多。已经有了与本国国情相磨和的过程，不适应的已经淘汰，留下来的是符合中国国情的精华部分。第四，从世界法律发展的历史进程来看，后进国家必然要向先进国家学习，移植先进国家的内容。这是法律发展的内在要求。经济发展不平衡，而国际交往需要统一的规则，肯定以先进国家的制度为标准。后进国家学习先进国家的法律是不可逆转的。
　　　　
　　　　第四个大问题，法律移植与中国法的国际化进程。如果中国不进行法律移植，不可能在短短一百年内建成与世界基本一致的法律体系。在中国国际法发展中，与法律移植有密切联系的有三个方面，我个人体会为：第一是，走出去，派遣法律留学生。第二，请进来，清末修律时请的基本是日本的学家。新中国成立以后，请的是苏联的专家。第三，是法律的全球化。