第四,法律移植的失败,虽然也有植体的因素,但主要是受体方面的原因,移植的法律制度受移植环境的排斥和受植环境的缺陷两个方面影响。在把外国法律移植近来以后,还要改变我们法律实施的环境。
最后,我想对法律移植下一个简单的定义,我个人认为,法律移植是一个国家和地区将其他国家和地区的法律,吸纳到自己的法律体系当中,并予以贯彻实施的活动。植体在受体中融合并成为受体有机部分的过程叫法的本土化,如果这个过程成功了,不仅将法律移植进来,而且使这种法律成为本土法律的有机部分,被作为本土的东西来实施,这样,我们说法律的移植和本土化取得了成功。我认为法律的移植和本土化是相联系的,在下面,我就把法律本土化的概念包含在法律移植中来讲。
第二个大问题,法律移植是法律发展的捷径。我主要从理论角度进行简要分析。我们为什么要进行法律移植 ,或者,法律移植对一个国家法律发展有什么作用,我个人认为。法律移植是法律发展的推动,法律发展离不开法律移植 。
第一, 我们从马克思主义辨证唯物哲学角度,基本概念,任何事物都包含了普遍性和特殊性,特殊性即是某个国家的,但法还是具有普遍性。既然法律具有普遍性,而这种普遍性它解决的问题又是各个国家都面临的共同问题,法律移植便是必然的。法律移植是法律普遍性的必然要求或必然表现。
第二, 从社会学角度,法律是社会发展的产物,而社会是互相联系互相制约的大系统,国家,法律都是社会大系统的一个因素。从社会学角度,法律是没有国界的。一个国家创造的法律,不仅是这个国家的财富,也是整个人类社会的财富。理所当然的应该为人类社会所用。所以,从社会学角度,法律移植不仅是应该的,也是必然的。
第三, 从文化学角度,法律是文化学的一种,而文化是没有国界的,因此,异国法律移植到另一国家,就象一国电影到另一国放映,一国歌剧到另一国放映,是完全正常的,当然,法律和其他文化现象相比,阶级性和强制性都更强,所以,移植起来也更加困难,但法律当中也有带着全人类共性的文化要素,比如对人们行为的规范价值,协调价值等。
第四, 历史的角度,法律是人类历史发展某一阶段的产物,它的发展有历史的延续性,某一阶段的法律两重性,它是前人发展的当然继承,也是后人法律发展的基础,是一个传承的过程。这个过程中,一个国家不仅会吸收自己国家以前的法律,也会吸收其他国家历史上的法律。从这个角度,法律的继承性已经包括了法律的移植。
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